Концессия это договор

Содержание

Концессия (договор коммерческой концессии)

Согласно пункту 1 статьи 1027 «Договора коммерческой концессии» Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Юридическая природа договора коммерческой концессии

Из вышеупомянутого определения следует, что договор коммерческой концессии по своей юридической природе является:

  1. Консенсуальным – вступает в силу с момента заключения, а исполняется уже после подписания.

  2. Взаимным – обе стороны имеют права и несут обязанности.

  3. Возмездным – наличие материальной выгоды в результате исполнения соглашения у каждой из сторон.

При этом такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Предмет договора коммерческой концессии

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

  • товарный знак, знак обслуживания (статья 1477 ГК РФ);

  • коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ);

  • секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К дополнительным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Стороны соглашения по договору коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь.

Правообладатель – это лицо, обладающее исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

К таким лицам относятся:

  • коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;

  • иностранные юридические лица;

  • иностранцы;

  • индивидуальные предприниматели.

Пользователями могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это лица, которые получают право на пользование комплексом исключительных прав.

Отметим, что сторонами договора коммерческой концессии не могут выступать физические лица. Если такое лицо желает воспользоваться комплексом исключительных прав, то оно должно зарегистрироваться, как индивидуальный предприниматель.

Обязанности сторон по договору коммерческой концессии

В круг обязанностей правообладателя входит:

  • передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление иной информации, которая необходима для осуществления им своих прав по договору коммерческой концессии;

  • проведение инструктажа для самого пользователя, а также его работников или иных лиц, которые непосредственно будут работать с комплексом исключительных прав.

Кроме этого в договоре коммерческой концессии может быть предусмотрено, что правообладатель обязан:

  • обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования предмета договора (уплата пошлины или регистрационного сбора);

  • постоянно оказывать пользователю техническое и консультативное содействие (обучение, повышение квалификации и т.д.);

  • проводить контроль качества товаров, работ или услуг, которые производятся пользователем комплекса исключительных прав (создание некой системы внутренней сертификации).

Пользователь обязан:

  • использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;

  • обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;

  • соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего, и внутреннего оформления коммерческих помещений;

  • оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать в случае приобретения товара у правообладателя;

  • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;

  • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

  • информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.

Форма договора коммерческой концессии

Статья 1028 Гражданского Кодекса РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.

Срок действия договора коммерческой концессии

Законодательством не установлено правил по установлению срока договора.

Поэтому стороны вправе указывать в договоре коммерческой концессии определенный срок либо не указывать время действия соглашения.

Регистрация договора коммерческой концессии

Предоставление в пользование исключительными правами подлежит регистрации в уполномоченном органе – Роспатент. Если данное требование не исполняется, то предоставление права пользования считается несостоявшимся.

Отметим, что регистрируется не договор коммерческой концессии, а само предоставление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Таким образом, отсутствие регистрации не делает договор недействительным. При заключении договора одна сторона может потребовать регистрацию предоставляемых прав. Как правило, данное требование выдвигается стороной, которая намерена использовать предмет исключительных прав в своих целях.

Формы выплат по договору коммерческой концессии

Форма выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.

Статья 1030 Гражданского Кодекса РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора коммерческой концессии.

Факторы, влияющие на цену договора коммерческой концессии

К факторам, которые оказывают влияние на формирование цены договора коммерческой концессии, относятся:

  • затраты правообладателя, которые были произведены для получения конечного результата товарного знака, промышленного образца и т.д.;

  • затраты на обеспечение правовой защиты объекта интеллектуальной собственности;

  • затраты на рекламные кампании для целей раскрутки бренда;

  • стоимость страхования объекта интеллектуальной деятельности;

  • уровень правовой охраны объекта (одиночный патент, блок патентов, семейство аналогов и др.)

Роль коммерческой концессии в экономике страны

Коммерческая концессия позволяет пользователю

  • использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что поможет ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность; либо

  • получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известной и популярной. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И, что самое главное, обеспечивается право на качественную продукцию.

>Договор коммерческой концессии: назначение и особенности Содержание статьи

  • Образец договора
  • Плюсы и минусы сделки

Договор коммерческой концессии – это инструмент развития бизнеса

Договор коммерческой концессии – это соглашение, в рамках которого компания ведет собственный бизнес, но для продвижения использует товарные обозначения, элементы фирменного стиля и другие объекты интеллектуальных прав, а также технологии своего контрагента. По сути, сделка состоит в передаче права на исключительное распространение товаров третьим лицам. Чаще всего договор заключают новые компании, которым нужна помощь в развитии бизнеса. Чтобы получить ее, компания обращается к контрагенту, который уже обладает известностью.

Что такое договор коммерческой концессии, можно проиллюстрировать на примере. Допустим, есть крупная известная компания-производитель безалкогольных напитков – соков, морсов и т. д. Молодая компания, которая занимается оптовой торговлей, заключает с ней сделку. По договору компания получает право изготавливать и разливать напитки на базе концентрата производителя при условии, что она будет использовать соответствующие производственные линии и соблюдать надлежащие инструкции. А также оптовик получает право распределять эти товары на указанной территории.

Скачайте образец договора коммерческой концессииИнформация о файле

Чтобы узнать, в каких случаях пользователю выгодно заключить такой договор, прочтите рекомендацию экспертов Системы Юрист. Также читайте, какие условия стоит проверить.

Если рассматривать в общем виде, компания получает от контрагента разрешение использовать комплекс его исключительных прав в предпринимательской деятельности. При этом, в отличие от лицензионных соглашений, контрагент не передает сам комплекс, а дает возможность воспользоваться. Для правообладателя договор такого типа выгоден тем, что с помощью контрагентов крупная компания расширяет сеть производств, развивает торговлю и распространяет свои товары или услуги. Это способ освоить новые рынки сбыта.

В ГК РФ правила заключения договора коммерческой концессии содержатся в главе 54.

Договор коммерческой концессии: что это такое

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Чаще всего соглашения такого типа заключают в сфере распространения товаров и услуг:

  • систем автозаправок;
  • различных мастерских по ремонту – например, автомобилей, бытовой техники, компьютеров, а также для развития бизнеса ремонтно-строительных организаций;
  • пунктов проката;
  • салонов косметических услуг;
  • аптек;
  • химчисток и прачечных и т. д.

Например, если новая компания хочет развиваться в системе крупного гостиничного холдинга, должен быть заключен договор коммерческой концессии. Однако не все субъекты гражданских отношений вправе заключить такой договор. Участниками договора могут быть только частные компании или индивидуальные предприниматели. Стороны договора должны вести коммерческую деятельность (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что у такой сделки есть отличия от франчайзинга. В российском праве понятия «франчайзинг» нет, и это соглашение заключат по правилам главы 54 ГК РФ. Однако в случае франчайзингом правообладатель более тесно взаимодействует с контрагентом. С одной стороны, правообладатель оказывает техническую, консультативную помощь или помощь другого рода, с другой – контролирует действия компании. В частности, он вправе настоять на условиях, которые для компании будут обременительными. Перед тем, как компания будет заключать договор, нужно уточнить, это договор коммерческой концессии или франчайзинг.

Плюсы и минусы сделки для новых компаний

Договор обладает выгодными и неудобными для компаний чертами. К плюсам соглашений такого типа можно отнести:

  1. Возможность для новой компании развивать собственный бизнес. При заключении договора компания не утрачивает правовую и экономическую самостоятельность. Однако приобретатель прав по договору коммерческой концессии обязан извещать клиентов, что использует права другой компании (ст. 1032 ГК РФ).
  2. Применение устоявшихся бизнес-моделей. Правообладатель уже проверил на практике, как работают бизнес-процессы в данной сфере, и выбрал оптимальные варианты. В частности, компания получает не только права, но и технологии.
  3. Снижение маркетинговых затрат. Компания пользуется рекламным эффектом известного бренда и не тратит средства на развитие собственной торговой марки «с нуля».
  4. Снижение конкуренции с другими контрагентами правообладателя. В договоре можно указать, что правообладателю нельзя передавать такой же комплекс прав другим лицам для деятельности на территории, где планирует работать компания. Также можно обязать самого правообладателя не распространять продукцию на данной территории (абз. 2 п. 1 ст. 1033 ГК РФ).

Если должен быть заключен договор коммерческой концессии, учитывайте риски

У коммерческой концессии существует ряд недостатков, о которых новая компания должна знать перед заключением договора:

  1. Потребуется стартовый капитал. Договор заключают на возмездной основе.
  2. Придется соблюдать правила распространения товаров и услуг, которые есть в договоре. Несоблюдение правил сотрудничества повлечет штрафные санкции и/или расторжение соглашения (абз. 3 ст. 1037 ГК РФ). правообладатель может ограничить ряд действий компании (п. 1 ст. 1033 ГК РФ).
  3. Обычно договор заключают на длительный срок. Это может стать для компании обременительным. При этом если за данный срок сменится правообладатель, условия сделки могут поменяться не в пользу компании.
  4. Репутация правообладателя, который вступает в сделку о коммерческой концессии, влияет на репутацию его контрагента по договору. Если с правообладателем будут связаны какие-либо скандалы, это отразится на компании.

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>

Мно­гие объ­ек­ты (здра­во­охра­не­ния, обра­зо­ва­ния, нау­ки, авто­мо­биль­ные и желез­ные доро­ги, поез­да, мор­ские и реч­ные суда и др.) пред­став­ля­ют боль­шую соци­аль­ную зна­чи­мость. Они при­над­ле­жат госу­дар­ству и не могут быть при­ва­ти­зи­ро­ва­ны. Тем не менее госу­дар­ство с целью при­вле­че­ния денеж­ных средств для стро­и­тель­ства, ремон­та, рекон­струк­ции дан­ных объ­ек­тов может заклю­чить дого­вор с част­ны­ми парт­не­ра­ми — кон­цес­сию. В реаль­но­сти же под кон­цес­сию на тер­ри­то­рии быв­ше­го Сою­за часто мас­ки­ро­ва­лась про­да­жа госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти оли­гар­хам. Кон­цес­сия — что это такое про­сты­ми сло­ва­ми?

Концессионные соглашения — что это такое?

Рас­смот­рим вна­ча­ле при­мер:

Допу­стим, субъ­ект РФ решил постро­ить плат­ный ско­рост­ной авто­бан, исполь­зуя инве­сти­ци­он­ные вло­же­ния. В объ­ем стро­и­тель­ства вхо­дят так­же все необ­хо­ди­мые дорож­ные соору­же­ния и объ­ек­ты для экс­плу­а­та­ции, обслу­жи­ва­ния и ремон­та доро­ги. Авто­бан вме­сте со все­ми вхо­дя­щи­ми в него объ­ек­та­ми дол­жен остать­ся в госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти. Меж­ду субъ­ек­том и инве­сто­ром заклю­ча­ет­ся согла­ше­ние, при кото­ром:

  • инве­стор обя­зу­ет­ся осу­ще­ствить стро­и­тель­ство доро­ги, вовре­мя её ремон­ти­ро­вать, под­дер­жи­вать в рабо­чем состо­я­нии в зим­ний и лет­ний пери­о­ды;
  • субъ­ект со сво­ей сто­ро­ны даёт пра­во инве­сто­ру на про­тя­же­нии опре­де­лен­но­го сро­ка вла­деть и поль­зо­вать­ся доро­гой, полу­чая от ее экс­плу­а­та­ции доход. По исте­че­нии сро­ка дого­во­ра, инве­стор утра­чи­ва­ет пра­ва вла­де­ния и поль­зо­ва­ния объ­ек­том.

Таким обра­зом, кон­цес­сия про­сты­ми сло­ва­ми — это пере­да­ча за день­ги вре­мен­ных или посто­ян­ных прав вла­де­ния и поль­зо­ва­ния иму­ще­ством, при­над­ле­жа­ще­го госу­дар­ству, част­но­му лицу.

Иму­ще­ство может быть толь­ко недви­жи­мым, или недви­жи­мым и дви­жи­мым (если дви­жи­мые объ­ек­ты необ­хо­ди­мы для обес­пе­че­ния экс­плу­а­та­ции недви­жи­мо­го иму­ще­ства).

Стороны концессии

  • Сто­ро­на-пра­во­об­ла­да­тель, пере­да­ю­щая пра­ва вла­де­ния и поль­зо­ва­ния иму­ще­ством дру­гой сто­роне за денеж­ное воз­на­граж­де­ние, назы­ва­ет­ся кон­це­ден­том. В роли кон­це­ден­та высту­па­ет госу­дар­ство, субъ­ект РФ или муни­ци­паль­ное обра­зо­ва­ние.
  • При­ни­ма­ю­щая сто­ро­на (ИП, ком­мер­че­ская орга­ни­за­ция) — это кон­цес­си­о­нер, кото­рый создав, рекон­стру­и­ро­вав, вве­дя в экс­плу­а­та­цию объ­ект, реги­стри­ру­ет пра­ва управ­ле­ния им с целью воз­ме­ще­ния вло­жен­ных средств.

Типы концессии в международном праве

В мире суще­ству­ют пять раз­ных схем кон­цес­сии:

  • Стро­и­тель­ство (Build) <->Управ­ле­ние (Operate) <-> Пере­да­ча (Transfer) (аббре­ви­а­ту­ра по пер­вым бук­вам ВОТ): кон­цес­си­о­нер стро­ит объ­ект и на вре­мя полу­ча­ет воз­мож­ность управ­лять им на пра­вах соб­ствен­ни­ка, после чего пере­да­ет его обрат­но кон­це­ден­ту.
  • Стро­и­тель­ство (Build) <-> Пере­да­ча (Transfer) <->Управ­ле­ние (Operate) (ВТО): постро­ив объ­ект, кон­цес­си­о­нер сра­зу пере­да­ет его кон­це­ден­ту, тот реги­стри­ру­ет пра­ва соб­ствен­но­сти и пере­да­ет иму­ще­ство обрат­но инве­сто­ру в управ­ле­ние.
  • Стро­и­тель­ство (Build) <->Вла­де­ние (Own) <-> Управ­ле­ние (Operate) (ВОО): по завер­ше­нию стр-ва объ­ек­та кон­цес­си­о­нер вла­де­ет им и управ­ля­ет неогра­ни­чен­ный пери­од вре­ме­ни (хотя соб­ствен­ни­ком явля­ет­ся госу­дар­ство).
  • Стро­и­тель­ство (Build) <->Вла­де­ние (Own) <-> Управ­ле­ние (Operate) <-> Пере­да­ча (Transfer) (ВООТ): то же, что и в схе­ме выше, но пра­во вла­де­ния и управ­ле­ния уста­нав­ли­ва­ет­ся на какой-то срок, после чего про­ис­хо­дит транс­фер объ­ек­та госу­дар­ству.
  • Покуп­ка (Buy) <-> Стро­и­тель­ство (Build) <-> Управ­ле­ние (Operate) (ВВО): част­ное юри­ди­че­ское лицо (кон­цес­си­о­нер) поку­па­ет объ­ект у госу­дар­ства, совер­шен­ству­ет, рекон­стру­и­ру­ет его и затем управ­ля­ет им. Фак­ти­че­ски — это уза­ко­нен­ная фор­ма про­да­жи госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти част­ным лицам.

Передача в концессию: основные положения и регулирующие законы в РФ

Опре­де­ле­ние кон­цес­си­он­но­му согла­ше­нию дает ФЗ № 115 в ст. 3:

Кон­цес­сия в Рос­сий­ской Феде­ра­ции зако­но­да­тель­но воз­мож­на толь­ко по схе­ме ВОТ: то есть после созда­ния (рекон­струк­ции) недви­жи­мо­го (и свя­зан­но­го с ним дви­жи­мо­го) иму­ще­ства, кон­цес­си­о­нер полу­ча­ет вре­мен­ное пра­во вла­деть и управ­лять им, а по исте­че­нии сро­ка кон­цес­сии пере­да­ет его обрат­но госу­дар­ству.

Одна­ко на прак­ти­ке кон­цес­сия в Рос­сии осу­ществ­ля­ет­ся по вто­рой схе­ме (ВТО): объ­ект стро­ит­ся кон­цес­си­о­не­ром, пере­да­ет­ся вре­мен­но госу­дар­ству для реги­стра­ции, а потом воз­вра­ща­ет­ся в инвес­тор­ское управ­ле­ние.

  • Кон­цес­сия явля­ет­ся фор­мой обре­ме­не­ния для иму­ще­ства пра­во­об­ла­да­те­ля.
  • Кон­цес­си­о­нер не име­ет пра­во отдать при­над­ле­жа­щий ему по дого­во­ру кон­цес­сии объ­ект в залог или про­из­ве­сти его отчуж­де­ние в поль­зу тре­тьих лиц.
  • Кон­цес­си­он­ные согла­ше­ния заклю­ча­ют­ся на кон­курс­ной осно­ве, при этом инфор­ма­ция о кон­кур­се, начи­ная с 2014 г., долж­на быть раз­ме­ще­на на офи­ци­аль­ном инфор­ма­ци­он­ном сай­те РФ о про­ве­де­нии тор­гов.
  • К рекон­струк­ции объ­ек­та отно­сит­ся:
    • улуч­ше­ние кон­струк­ции;
    • моди­фи­ка­ция;
    • заме­на уста­рев­ше­го обо­ру­до­ва­ния;
    • внед­ре­ние новых тех­но­ло­гий;
    • изме­не­ние функ­ций частей объ­ек­та и т.д.
  • Целе­вое назна­че­ние объ­ек­та, пере­дан­но­го в кон­цес­сию, изме­нить нель­зя.
  • Кон­цес­си­о­нер несет ответ­ствен­ность за слу­чай­ное уни­что­же­ние или повре­жде­ние объ­ек­та.
  • Создан­ное в про­цес­се кон­цес­си­он­ной дея­тель­но­сти дви­жи­мое иму­ще­ство при­над­ле­жит кон­цес­си­о­не­ру.
  • Одна­ко пло­ды интел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти, если иных усло­вий нет в согла­ше­нии, при­над­ле­жат кон­це­ден­ту.
  • Кон­це­дент и кон­цес­си­о­нер могут нести сов­мест­ные рас­хо­ды при стро­и­тель­стве или рекон­струк­ции объ­ек­та.
  • Дохо­ды от дея­тель­но­сти по дого­во­ру кон­цес­сии могут при­над­ле­жать не толь­ко кон­цес­си­о­не­ру, но и госу­дар­ству-кон­це­ден­ту: в этом слу­чае послед­ний рас­счи­ты­ва­ет­ся с кон­цес­си­о­не­ром госу­дар­ствен­ны­ми суб­си­ди­я­ми.

Объекты концессии

Ст. 4 ФЗ № 115 опре­де­ля­ет объ­ек­ты, пере­да­ва­е­мые по кон­цес­си­он­но­му согла­ше­нию:

  • авто­мо­биль­ные доро­ги и при­вя­зан­ные к ним объ­ек­ты;
  • желез­но­до­рож­ный, мор­ской и реч­ной транс­порт;
  • мор­ские (реч­ные) суда;
  • аэро­пор­ты и аэро­дро­мы;
  • мет­ро и обще­ствен­ный транс­порт;
  • тру­бо­про­вод­ный транс­порт;
  • элек­тро­стан­ции и ЛЭП;
  • гид­ро­тех­ни­че­ские объ­ек­ты;
  • объ­ек­ты теп­ло- и водо­снаб­же­ния, водо­от­ве­де­ния;
  • обра­зо­ва­тель­ные, соци­аль­ные, куль­тур­ные, спор­тив­ные, тури­сти­че­ские и иные объ­ек­ты;
  • учре­жде­ния здра­во­охра­не­ния, сана­то­рии и курор­ты;
  • воен­ные скла­ды;
  • мусо­ро­пе­ре­ра­ба­ты­ва­ю­щие заво­ды;
  • ком­му­наль­ные объ­ек­ты;
  • ком­пью­тер­ные про­грам­мы, базы дан­ных. инфор­ма­ци­он­ные сай­ты (либо объ­ек­ты инфор­ма­ци­он­ных тех­но­ло­гий);
  • иные объ­ек­ты.

Концессия для объектов ИТ

Пра­ви­ла кон­цес­си­он­ных согла­ше­ний для объ­ек­тов инфор­ма­ци­он­ных тех­но­ло­гий регу­ли­ру­ют­ся отдель­ной гла­вой зако­на 4.1:

Кон­це­дент при­об­ре­та­ет исклю­чи­тель­ные пра­ва на исполь­зо­ва­ние резуль­та­тов интел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти, кото­рые явля­ют­ся частью объ­ек­та кон­цес­сии, соглас­но дого­во­ру. При этом в момент заклю­че­ния согла­ше­ния о моди­фи­ка­ции объ­ек­та ИТ у само­го кон­це­ден­та долж­ны быть исклю­чи­тель­ные пра­ва, и если тре­бу­ет­ся, согла­сие обла­да­те­ля автор­ских прав (ст. 53.1 № 155-ФЗ).

Кон­цес­си­о­нер может исполь­зо­вать рез-ты интел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти толь­ко в том слу­чае, если он обла­да­ет исклю­чи­тель­ны­ми пра­ва­ми на них при заклю­че­нии дого­во­ра кон­цес­сии.

Концессия для инженерных коммуникаций

Ряд линей­ных объ­ек­тов (ТЭЦ, систе­мы горя­че­го и холод­но­го водо­снаб­же­ния, кана­ли­за­ци­он­ные линии сда­ют­ся в кон­цес­сию, по пра­ви­лам, уста­нов­лен­ным гл. 4 дан­но­го феде­раль­но­го зако­на:

  • в кон­цес­сии обя­за­тель­но при­ни­ма­ет уча­стие субъ­ект РФ, в тер­ри­то­ри­аль­ных пре­де­лах кото­рых нахо­дят­ся дан­ные объ­ек­ты;
  • реа­ли­за­ция това­ров, работ и услуг про­из­во­дят­ся кон­цес­си­о­не­ром по уста­нов­лен­ным тари­фам и рас­цен­кам;
  • госу­дар­ствен­ное или муни­ци­паль­ное уни­тар­ное учре­жде­ние, пере­дав­шее инже­нер­ные ком­му­ни­ка­ци­он­ные объ­ек­ты по дого­во­ру кон­цес­сии, в тече­ние года после под­пи­са­ния согла­ше­ния долж­но вне­сти в свой устав изме­не­ния, каса­тель­но сво­ей дея­тель­но­сти
  • (ст. 39 № 115-ФЗ).

Коммерческая концессия

При ком­мер­че­ской кон­цес­сии воз­мож­на пере­да­ча от кон­це­ден­та кон­цес­си­о­не­ру исклю­чи­тель­ных прав (тор­го­вых марок, зна­ков, ноу-хау и пр.) на опре­де­лен­ный срок или бес­сроч­но.

  • Пра­во­об­ла­да­тель может раз­ре­шить исполь­зо­вать свой ком­мер­че­ский опыт и дело­вую репу­та­цию, ука­зав объ­ем это­го исполь­зо­ва­ния, тер­ри­то­рию и сфе­ру дея­тель­но­сти.
  • Обе­и­ми сто­ро­на­ми ком­мер­че­ско­го кон­цес­си­он­но­го согла­ше­ния, в отли­чие от госу­дар­ствен­но­го, могут быть КО и отдель­ные граж­дан­ские лица, заре­ги­стри­ро­ван­ные как ИП.
  • Дого­вор ком­мер­че­ской кон­цес­сии заклю­ча­ет­ся по пра­ви­лам лицен­зи­он­ных дого­во­ров (ст. 1027 ГК РФ)
  • Кон­цес­си­о­нер может пере­дать все свои исклю­чи­тель­ные пра­ва (или их часть) дру­гим поль­зо­ва­те­лям по дого­во­ру суб­кон­цес­сии (ст. 1029 ГК).
  • Денеж­ное воз­на­граж­де­ние, кото­рое кон­цес­си­о­нер выпла­чи­ва­ет кон­це­ден­ту, может быть в виде:
    • фик­си­ро­ван­ных пла­те­жей;
    • про­цен­тов от выруч­ки;
    • раз­ни­цы меж­ду роз­нич­ной и опто­вой ценой про­дук­ции, по кото­рой она про­да­ет­ся пра­во­об­ла­да­те­лю (ст. 1030 ГК).

Расторжение концессионного договора

Согла­ше­ние может быть рас­торг­ну­то в слу­чае:

  • неис­пол­не­ния кон­цес­си­о­не­ром сво­их обя­зан­но­стей по дого­во­ру;
  • нару­ше­ния им сро­ков созда­ния и рекон­струк­ции объ­ек­тов;
  • изме­не­нии основ­но­го назна­че­ния объ­ек­та;
  • при­чи­не­ния боль­шо­го мате­ри­аль­но­го ущер­ба кон­це­ден­ту;
  • пере­да­чи объ­ек­та, не соот­вет­ству­ю­ще­го по сво­им харак­те­ри­сти­кам тре­бо­ва­ни­ям согла­ше­ния;
  • пре­кра­ще­ния кон­цес­си­о­не­ром в одно­сто­рон­нем поряд­ке дея­тель­но­сти без согла­сия пра­во­об­ла­да­те­ля и т.д.

(Про­честь пол­но­стью усло­вия рас­тор­же­ния дого­во­ра мож­но в ст. 15).

И напо­сле­док:

Кон­цес­сия, арен­да и при­ва­ти­за­ция

Что­бы окон­ча­тель­но понять, что такое кон­цес­сия, мож­но вспом­нить ком­мер­че­скую арен­ду: недви­жи­мый объ­ект при арен­де так­же предо­став­ля­ет­ся во вре­мен­ное поль­зо­ва­ние. Одна­ко кон­цес­си­о­нер еще и созда­ет (стро­ит) этот объ­ект, либо про­во­дит его рекон­струк­цию. Таких обя­за­тельств у арен­да­то­ра нет.

Пере­да­ча в кон­цес­сию госу­дар­ствен­но­го объ­ек­та част­ной ком­па­нии явля­ет­ся скры­той фор­мой при­ва­ти­за­ции.

Подроб­но­сти в видео

Концедент

Энциклопедия Сервиса бесплатных юридических консультаций » Споры по недвижимости » Договоры в недвижимости и строительстве » Концедент

В данной статье рассматривается правовой статус концедента, включающий правомочия концедента и обязанности. Раскрывается такой актуальный вопрос, как плата концедента.

Концедент

Концендентом признается обладатель права собственности на объект концессионного соглашения. В качестве концедента могут выступать:

  • Государство, от имени которого выступает Правительство РФ или федеральный орган исполнительной власти, который был уполномочен на то Правительством, в случае если соглашение заключено в отношении объектов, право собственности на которые принадлежит государству или в отношении объектов соглашения, которые имеют стратегическое значение для обеспечения безопасности и обороноспособности государства.
  • Субъект РФ, интересы которого представляет орган государственной власти субъекта РФ, в случае, когда концессионное соглашение заключено в отношении объектов, принадлежащих на праве собственности субъекту РФ.
  • Муниципальное образование, полномочия которого осуществляет орган местного самоуправления, в случае, когда концессионное соглашение заключено в отношении объектов, принадлежащих на праве собственности муниципальному образованию.

В зависимости от момента возникновения прав и обязанностей, их принято разделять на:

  • права и обязанности, возникшие на стадии заключения соглашения;
  • права и обязанности, возникшие в момент исполнения обязательств по соглашению.

Полномочия концедента

Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» предоставляет концеденту полномочия, которые создают дополнительные гарантии надлежащего исполнения концессионером принятых на себя обязательств.

Однако, законодательно полномочия концедента предусмотрены только на стадии заключения концессионного соглашения.

Исходя из положений ч. 6 ст. 23 Федерального закона «О концессионных соглашениях» концедент вправе вносить изменения в конкурсные документы при условии продления срока подачи заявлений на участие в конкурсе не менее чем за 30 дней со дня внесения таких изменений.

В соответствии с ч. 6 ст. 29 закона, концедент вправе рассмотреть конкурсное предложение, представленное единственным участником конкурса. Если такая заявка соответствует условиям конкурса, то концедент имеет право заключить с участником конкурса концессионное соглашение, в соответствии с критериями, содержащимся в представленном им конкурсном предложении. Такой подход законодателя обусловлен необходимостью обеспечения выгоды концедента при заключении соглашения с лицом, предложившим преимущественные условия для собственника недвижимости, а также соответствует требованиям, которые предъявлены к концессионеру. Указанное лицо проходит предусмотренный конкурсом отбор и его предложение соответствует условиям конкурса, тогда как проведение нового конкурса потребует новых материальных и временных затрат.

Что касается полномочий концедента по уже заключенному соглашению, то законодатель отдельным положением не регламентирует такие права, за исключением положений статьи 8 и 9 закона, которые предусматривают права концедента лишь на осуществление контроля за исполнением соглашения. Установление данного права за концедентом связано с тем, что объекты концессионного соглашения имеют общественную значимость.

Однако, исходя из общих положений законодательства, можно выделить некоторые правомочия концедента. Так, концедент вправе осуществить следующие действия:

  • принять на себя часть расходов на создание или реконструкцию объекта соглашения;
  • принять на себя часть расходов на эксплуатацию объекта соглашения;
  • предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством.

Юридическая доктрина отмечает недостаток норм в законе «О концессионных соглашениях», регулирующих правомочия концедента. В связи с данным обстоятельством, в науке предложено наделить концедента следующими правами:

  1. Требовать от концессионера улучшения и усовершенствования объекта соглашения.
  2. Временно отстранять концессионера от исполнения обязательств по соглашению при нарушении им условий соглашения (по решению суда).
  3. Расторгнуть концессионное соглашение во внесудебном порядке при существенном нарушении положений соглашения.

По мнению ученых, данные полномочия концедента расширят его возможности относительно реализации концессионного соглашения.

Обязанности концедента

Законодательно обязанности концедента так же предусмотрены только на стадии заключения концессионного соглашения.

Так, основной обязанностью концедента, в соответствии с положениями законодательства, является передача концессионеру объекта концессионного соглашения или другого имущества в срок, который установлен концессионным соглашением.

Указанная обязанность концедента следует из общего понятия отношений, возникающих в ходе реализации концессионного соглашения. При этом, при прекращении соглашения, концессионер в соответствии с ч. 1 ст. 14 закона обязуется предоставить концеденту объект концессионного соглашения, а также иное имущество, предусмотренное законодательством, в срок, установленный концессионным соглашением.

Помимо этого, Федеральный закон «О концессионных соглашениях» устанавливает обязанность концедента, при проведении закрытого конкурса, предоставить всем участникам надлежащую конкурсную документацию. Также, норма предусматривает обязанность концедента предоставлять разъяснения положений конкурсной документации, в случае поступления соответствующих вопросов от претендентов.

Как и относительно прав, в юридической науке существует мнение о недостатке обязанностей концедента. Однако, на данный момент времени, вопрос о дополнении обязанностей концедента разрешается напрямую в концессионном соглашении путем установления соответствующих дополнительных пунктов.

Плата концедента

Плата концедента представляет собой финансовое обязательство, предел которого установлен в решении о заключении концессионного соглашения и является критерием концессионного конкурса. Законодательством не определены цели, структура и порядок внесения платы концедента. На практике она представлена в виде платежа за эксплуатационную готовность объекта концессионного соглашения, начало выплаты которого связано с вводом объекта в эксплуатацию. Плата концедента распространяется на все виды объектов концессионного соглашения.

В свою очередь Бюджетный кодекс РФ в гл. 11 определяет плату концедента как расходное обязательство публично-правового образования, которое возникает на основании заключенного из концессионного соглашения.

Плата концедента может состоять из:

1) денежных платежей, определенных в твердой сумме, вносимых единовременно или периодически. В таком случае в концессионном соглашении должна быть предусмотрена определенная в рублях конкретная денежная сумма, а также установлен срок или сроки внесения такой суммы;

2) определенной соглашением доли полученных в результате использования имущества продукции доходов или плодов. В таком случае речь идет о передаче концессионером концеденту определенных материальных ценностей или денежных средств, полученных концессионером в результате использования объекта соглашения.

Плата концедента позволяет сформировать эффективный механизм контроля за исполнением концессионером собственных обязательств по концессионному соглашению, так как в зависимости от условий концессионного соглашения размер платы концедента в соответствующем периоде может быть уменьшен на сумму штрафов за неисполнение или ненадлежащее исполнением концессионером своих обязательств.

Как правило, плата концедента состоит из трёх составляющих:

  1. Операционная часть — предназначена для возмещения затрат на эксплуатацию и содержание объекта концессионного соглашения, включая текущий ремонт и операционные и административные расходы концессионера.
  2. Капитальная часть (срочная) — предназначена для обеспечения обслуживания заёмных средств и минимального уровня коэффициента покрытия обслуживания долга. Эта составная часть должна быть выплачена до момента полного погашения заемных средств.
  3. Капитальная часть (постоянная) — предназначена для обеспечения доходности на вложенные собственные средства акционера. Имеет фиксированный размер, в соответствии с конкурсным предложением концессионера. Эта составная часть выплачивается на протяжении всего срока договора.

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии (франчайзинга) состоит не только в их названиях, но и в ряде признаков, характерных для каждого из них. В статье мы подробно рассмотрим эти признаки, а также расскажем, в чем сходство таких договоров и почему их иногда путают.

Понятие лицензионных и концессионных договоров

Лицензионный договор и договор франчайзинга — что общего?

Различия концессии и лицензии

Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы

Понятие лицензионных и концессионных договоров

Чтобы проще было провести сравнение рассматриваемых видов договоров, приведем для начала описание их предметов. По лицензионным договорам, согласно ст. 1235 ГК РФ, предоставляются в пользование права на объекты интеллектуальной собственности, каковыми являются средства индивидуализации хозяйствующих субъектов и результаты интеллектуальной деятельности (далее — РИД). Пользование ими осуществляется в пределах, очерченных договором.

По договорам франчайзинга тоже предоставляются в пользование права на различные РИД, но обязательно — сразу несколько, причем одним из прав должно быть право на товарный знак. Кроме того, предполагается автоматическое предоставление таких благ, как предпринимательский опыт обладателя прав на РИД и его деловая репутация (ст. 1027 ГК РФ). Использование прав, репутации и опыта осуществляется в определенном договором объеме.

Лицензионный договор и договор франчайзинга — что общего?

Распорядиться исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности можно 2 способами:

Скачать форму договора

  1. Путем заключения договора, по которому правообладатель полностью утрачивает право на РИД и отчуждает его третьему лицу (договоры об отчуждении исключительного права).
  2. Путем заключения договора, по которому право на РИД всего лишь передается в пользование, т. е. правообладатель его при этом не утрачивает (лицензионные договоры).

Такое разделение договоров, направленных на распоряжение исключительными правами, было воспринято и частью 4 ГК РФ. Договор коммерческой концессии в контексте этого разделения относится ко 2-й группе договоров, т. е. договорам лицензионным.

Кроме того, современные лицензионные договоры редко содержат одно только обязательство — предоставить право на РИД. Зачастую в них присутствуют и обязательства по оказанию различного содействия лицензиату в использовании прав на РИД (вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата на период освоения последним лицензии). Не запрещено передать по лицензионному договору и права одновременно на несколько РИД. Более того, обособив договор франчайзинга в главе 54 ГК РФ, законодатель предусмотрел дополнительное регулирование отношений его сторон, разрешив применять нормы о лицензионном договоре постольку, поскольку это не противоречит существу концессии и нормам о ней.

Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.

Все это дало основание для смешения этих 2 договоров: нередко концессия рассматривается как разновидность лицензионного договора.

Различия концессии и лицензии

Насчет различий этих договоров обычно говорят, что концессия позволяет использовать исключительные права в комплексе, в отличие от лицензии, по которой используется право на 1 объект интеллектуальной собственности. На этот критерий ранее ссылались и суды (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.04.2002 № А-56-16500/01). При этом иногда суды и игнорировали этот критерий, признавая лицензионный договор договором концессии (см. постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2005 № А65-2110/04-СГЗ-28).

Это говорит о том, что различия состоят вовсе не в количестве передаваемых прав. К тому же выше уже отмечалось, что по лицензионному договору может быть передан комплекс прав.

Ключевые же различия концессии и лицензии кроются в их назначении. Ведь концессия — это сугубо предпринимательский договор, поэтому:

  1. Сторонами франчайзинговых отношений могут быть только предприниматели и коммерческие юрлица, лицензионных — также некоммерческие организации и граждане.
  2. Концессия всегда возмездна, лицензионный же договор может быть безвозмездным.
  3. Лицензионный договор имеет более узкое применение, т. к. он призван улучшить производственную деятельность лицензиара с помощью прав на РИД, концессия же всегда означает тесное взаимодействие сторон в целях развития бизнеса под маркой правообладателя.
  4. Концессия предполагает продвижение бизнеса правообладателя другим лицом — пользователем, в связи с чем последний для узнаваемости бизнеса потребителями использует внешние атрибуты правообладателя. Проще говоря, в составе предмета концессии всегда присутствует право на товарный знак или знак обслуживания.

Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы

Разрешения законодателя применять к франчайзингу нормы о лицензионных договорах недостаточно для смешения этих договорных форм. В ГК РФ есть немало случаев применения к самостоятельным видам договоров норм о других договорах: ссуда и аренда, мена и купля-продажа, возмездное оказание услуг и подряд.

Владельцы бизнеса заинтересованы в развитии сети своих предприятий, и именно франчайзинг чаще всего используется для этого. С помощью него создается целая система распределения товаров и услуг. При этом небольшие хозяйствующие субъекты, получая возможность использовать раскрученную марку, находятся в зависимости от указаний правообладателя (хотя и являются юридически самостоятельными).

В рамках же концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо (как правило, одного) права на РИД.

***

Таким образом, договор коммерческой концессии — самостоятельное соглашение, отличающееся от лицензионного по своему назначению. Дополнительное регулирование франчайзинга ограничено и касается, пожалуй, только отношений по использованию переданных прав на РИД. Существует это регулирование лишь потому, что коммерческая концессия произошла от лицензии, но однажды «доросла» до обособления.

Лицензионный договор и договор франчайзинга как наиболее распространенные формы коммерциализации интеллектуальной собственности

Наиболее распространенными формами передачи прав интеллектуальной собственности являются лицензионное соглашение и договор франчайзинга, так как они позволяют объединить преимущества как вертикального, так и горизонтального трансферта.

Лицензионный договор — соглашение, по которому одна сторона — обладатель исключительного права на РИД или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет другой стороне — покупателю прав интеллектуальной собственности (лицензиату) право их использования в предусмотренных договором пределах.

Ключевые типы лицензий представлены в табл. 3.6.

Основные типы лицензий и условия их использования

Таблица 3.6

Класси

фикаци

онный

признак

Тип

лицензии

Описание

Объем

прода-

ваемых

прав

Полная

Права ИС полностью передаются лицензиату

Из всех типов исключительная лицензия является наиболее выгодной, так как дает возможность объединить вертикальный и горизонтальный трансферт, позволяет разграничить рынки, снизив конкурентные риски между лицензиатами и лицензиаром. В то же время позволяет максимально обеспечить рынок продукцией, производимой с использованием целевых РИД

Исключительная

Монопольное право лицензиата на использование предмета лицензии на оговоренной территории, на которой лицензиар не может самостоятельно осуществлять выпуск лицензионной продукции и предоставлять лицензии третьим лицам

Неисключительная

Лицензиар имеет право выдачи аналогичных лицензий третьим лицам и использования ИС на той же территории

Наличие

право-

вой

охраны

Патентная

Предмет лицензии — запатентованные РИД

Патентная лицензия предпочтительна, так как снижает риски нарушения прав ИС и увеличивает доход лицензиара, так как является более дорогой

Беспатентная

Предмет лицензии — ноу- хау

Классификационный

признак

Тип

лицензии

Описание

Местоположение

Внутренняя

Лицензиар и лицензиат являются резидентами одной страны

Для предоставления внешней лицензии необходимо иметь патент, действу-

сторон

Внешняя

Лицензиар и лицензиат являются резидентами разных стран

ющий на территории страны, резидентом которой является лицензиат

Волеизъявление

сторон

Компенсационная

Выдается по решению суда, если будут нарушены права ИС третьих лиц

Обязательная

Выдается для соблюдения государственных интересов по решению соответствующих органов

Принудительная

Выдается из-за неиспользования в полной мере РИД владельцем в течение четырех лет

Добровольная

Предоставляется по инициативе лицензиара

Условия предоставления прав

Возвратная

Лицензиар имеет право патентования всех усовершенствований, внесенных в РИД лицензиатом за срок действия договора

По умолчанию все лицензии являются возвратными. Это исключает вероятность патентных споров между лицензиатом и лицензиаром, предоставляя второму

Безвозвратная

Право на патентование усовершенствований, внесенных в концепцию РИД в рамках действия договора лицензии, закреплено за лицензиатом

возможность реализации стратегии зонтичного патентования. Если в договоре содержится пункт о безвозвратном характере лицензии, это удорожает ее стоимость

Открытая

Подача потенциальным лицензиаром заявления о готовности предоставить лицензию любому заинтересованному лицу

В случае подачи такого заявления происходит снижение величины пошлины за поддержание патента в два раза

Перекрестная

Взаимообмен правами ИС

Востребована в рамках стратегических альянсов или совместного выполнения научно-исследовательских проектов

В рамках лицензионного соглашения применяются следующие виды платежей:

  • • паушальные платежи — фиксированные платежи, производимые единовременно или в рассрочку;
  • • роялти — периодические платежи в виде процентов от выручки или прибыли (второе менее распространено из-за способности лицензиата оказывать влияние на величину данного финансового результата) в течение срока действия лицензионного договора;
  • • комбинированные платежи (роялти в сочетании с паушальными платежами).

Паушальный платеж, с одной стороны, снижает риски лицензиара, не делая его зависимым от уровня дохода, который будет получать лицензиат в будущем. С другой стороны, если РИД окажется коммерчески успешным, лицензиар не получит возможности участия в доходах от продаж инновационной продукции, выпускаемой на его основе. В этом аспекте оплата в форме роялти является более предпочтительной.

Стратегия лицензирования применяется владельцем РИД в нескольких случаях:

  • • невозможность самостоятельного освоения новых рынков в силу различных факторов (экономических, правовых, стратегических и т. д.);
  • • способ получения двойного дохода, т. е. прибыли от собственного бизнеса и лицензионных платежей, а в некоторых случаях еще и за счет оказания лицензиату дополнительных услуг — предоставления необходимого оборудования, консалтинга и т. д.;
  • • снижение конкурентной борьбы, например, в рамках исключительной лицензии;
  • • неуверенность лицензиара в коммерческом успехе своей разработки;
  • • моральный износ целевых РИД на рынке лицензиара, но его востребованность на рынке лицензиата.

Преимущества и недостатки коммерциализации интеллектуальной собственности посредством заключения лицензионного договора представлены в табл. 3.7.

Таблица 3.7

Плюсы и минусы коммерциализации ИС посредством заключения лицензионного договора

Преимущества

Недостатки

Отсутствие риска неокупаемости инвестиций — лицензиар не обязан организовывать собственный бизнес на основе ИС

Возможность создания прямой конкуренции со стороны лицензиата в том случае, если лицензиар тоже ведет бизнес на основе передаваемых прав ИС. Данная угроза усиливается в случае предоставления неисключительной лицензии

Преимущества

Недостатки

Стимулирование спроса на продукцию, выпускаемую по лицензии, — впоследствии лицензиар может организовать свой бизнес, но продукт уже будет известен на рынке

Потеря большей части прибыли — по лицензионному договору доход получается преимущественно в форме роялти

Данная стратегия может быть реализована при отсутствии предпринимательского опыта у лицензиара

Трансакционные издержки: риск задержки или полной невыплаты роялти, искажение финансового результата, нарушение технологии производства, что может оказать влияние на целевой бизнес лицензиара, угроза нарушения прав ИС

Альтернативой формой переуступки прав интеллектуальной собственности является франчайзинг, также позволяющий совместить вертикальный и горизонтальный трансферт.

Франчайзинг — это форма сотрудничества нескольких фирм, при которой крупное предприятие с известным брендом и репутацией на рынке (франчайзер) заключает договор с относительно мелкой фирмой или физическим лицом (франчайзи) о предоставлении права на использование своей интеллектуальной собственности, в том числе прав на товарный знак, для производства и продажи продукции с соблюдением технологического процесса и фирменного стиля головного предприятия.

С одной стороны, франчайзинг имеет общие черты с лицензионным соглашением: совпадает предмет договора — права интеллектуальной собственности, ограниченный срок, на который покупатель прав получает возможность их использования, возмездная основа, сохранение за владельцем прав возможности вести собственный бизнес с применением целевых РИД. С другой стороны, есть существенные отличия.

При франчайзинге в обязательном порядке осуществляется переуступка прав пользования средствами индивидуализации (товарным знаком, фирменным наименованием и др.), в то время как лицензионном соглашении это не является обязательным пунктом. (При этом может иметь место лицензия, по которой лицензиар переуступает права пользования товарным знаком.)

Лицензиаром может быть как малоизвестная фирма, не имеющая опыта предпринимательской деятельности, так и компания с налаженным бизнесом. Франчайзером является только фирма с проверенной бизнес-концепцией, устойчивыми деловыми связями и товарным знаком категории бренда.

Согласно мировой практике, франчайзер оказывает постоянную поддержку франчайзи, осуществляя техническое сопровождение, предоставляя консалтинговые услуги. Это обуславливается тем, что он напрямую заинтересован в коммерческом успехе франчайзи — от этого зависит эффективность работы всей франчайзинговой системы. Помощь лицензиара является отнюдь не обязательной, и если она и оказывается, то как правило, входит в перечень дополнительно оплачиваемых услуг.

Приобретая права на РИД, лицензиат не обязан организовывать бизнес с соблюдением фирменного стиля лицензиара. Франчайзи же обязан создать предприятие, являющееся точной копией действующего бизнеса франчайзера. Фирменный стиль должен быть идентичным, и потребитель не должен замечать разницы при использовании услуг компании-франчайзера и компании-франчайзи.

При франчайзинге, как правило, используется смешанная форма оплаты — паушальный платеж при приобретении франшизы (в качестве стартового взноса за право стать членом франчайзинговой системы) и система периодических роялти как процент от выручки, получаемой франчайзи. При лицензионном соглашении в основном используется либо оплата в виде паушального взноса, либо платежи в форме роялти.

Рассмотрим основные виды франчайзинга и их преимущества и недостатки для владельца прав интеллектуальной собственности (табл. 3.8).

Таблица 3.8

Основные виды франчайзинга

Тип франчайзинга

Описание

Преимущества

Товарный франчайзинг (франчайзинговая система «Эльдорадо», фирма «1C»)

Переуступка только прав пользования товарным знаком франчайзера с соблюдением фирменного стиля. Франчайзи получает возможность торговать продукцией, в частности, производимой франчайзером

  • • Канал сбыта, не требующий финансирования, а наоборот, приносящий доход;
  • • снижение конкуренции за счет требования отказа франчайзи

от продажи конкурирующих товаров-субститутов;

  • • высокая степень контроля над деятельностью франчайзи;
  • • создание канала сбыта, вызывающего доверие у потребителя

Производственный франчайзинг СProcter & Gamble, Danone)

Переуступка прав пользования средствами индивидуализации, а также прав интеллектуальную собственность в сфере исследований и разработок, защищенную патентом и находящуюся в категории ноу-хау. Включение франчайзи в технологическую цепочку производства продукции

  • • Возможность экономии на затратах в случае передачи большого количества производственных процессов одному франчайзи;
  • • высокая степень контроля над деятельностью франчайзи

Тип франчайзинга

Описание

Преимущества

Деловой франчайзинг (McDonalds, «Мастер- файбр»)

Переуступка всей совокупности прав интеллектуальной собственности. Предоставление права организации предприятия, осуществляющего весь производственный цикл от начала и до конца

  • • Снижение затрат по сравнению с альтернативной организацией филиала в связи с отсутствием необходимости приобретения дополнительных производственных мощностей;
  • • минимизация текущих затрат — они полностью перекладываются на франчайзи

Региональный

франчайзинг

(«Миэль-

Недвижи-

мость»)

В рамках региона назначается главный франчайзи, который осуществляет подбор новых франчайзи и их дальнейшее обучение.

За привлечение новых участников в систему франчайзер выплачивает главному франчайзи определенный процент — аналог роялти

  • • Стратегия выхода на новые региональные рынки;
  • • возможность делегирования главному франчайзи обучения новых участников системы франчайзинга и контроля над их деятельностью; таким образом минимизируются трансакционные издержки франчайзера

Конверсионный франчайзинг

(международная сеть по продаже букетов и доставке цветов Megaflowers])

Присоединение к системе франчайзинга действующего предприятия смежного профиля

  • • Превращение конкурента в партнера;
  • • обеспечение синергетического эффекта

Проанализировав основные виды франчайзинга, можно сделать вывод о том, что деловой франчайзинг подразумевает передачу всех прав интеллектуальной собственности, так как франчайзи осуществляет весь производственный цикл. В этом состоит его ограничение в инновационной сфере, потому что субъект, не имеющий определенного опыта, вряд ли сможет добиться положительного результата в данной деятельности.

Наиболее простым с точки зрения необходимости специальных технических и производственных знаний для франчайзи является товарный франчайзинг. В инновационной сфере данный тип франчайзинга актуален, так как он предоставляет возможность значительно минимизировать барьеры восприятия нового товара. Обладая специфическими знаниями о продукции, франчайзи способен консультировать покупателей, организовывать их обучение, решать некоторые проблемы, связанные с эксплуатацией приобретенного товара. Стоит отметить, что фирменный магазин априори воспринимается покупателями хорошо и способствует росту потребительской лояльности.

В последнее время возросла популярность конверсионного франчайзинга. В инновационной сфере данный тип интересен не только как стратегия снижения конкурентной борьбы, но и как возможность доступа к интеллектуальному капиталу смежных предприятий, которые могут не иметь известного как у франчайзера бренда, но обладать ценными результатами НИОКР.

В Российской Федерации аналогом франчайзинга является договор коммерческой концессии (табл. 3.9).

Таблица 3.9

Отличия договора коммерческой концессии от договора франчайзинга

Критерий

сравнения

Договор франчайзинга

Договор коммерческой концессии

Срок действия договора

Строго определен

Определяется либо не определяется на усмотрение правообладателя

Помощь, оказываемая правообладателем пользователю

Императивная норма права (предоставляется в обязательном порядке)

Диспозитивная норма права (предусматривается либо не предусматривается договором)

Действия сторон по истечении срока действия договора

Заключение нового договора по желанию сторон

Право пользователя на заключение нового договора на тот же срок и на тех же условиях в случае добросовестной работы

Ответственность правообладателя по предъявленным к пользователю требованиям

Отсутствует либо субсидиарная в специфических случаях (например, когда франчайзер является производителем и поставщиком продукции)

Субсидиарная

Очевидно, что франчайзинг предоставляет франчайзеру множество стратегических возможностей: достаточно дешевый способ расширения бизнеса, усиление степени известности бренда, максимизация дохода от коммерциализации прав интеллектуальной собственности, возможность контроля деятельности франчайзи. Тем не менее существуют и ограничения применения данной бизнес-схемы, в частности: • угроза ухудшения репутации всего бизнеса из-за ошибок в работе франчайзи;

  • • угроза приобретения нового конкурента в лице франчайзи после истечения срока франчайзингового договора;
  • • угроза утечки ценной информации и нарушения прав интеллектуальной собственности. Особенно данный пункт касается ноу-хау, доступ к которым получает франчайзи;
  • • высокие затраты на построение франчайзинговой системы;
  • • трансакционные издержки, связанные с взаимодействием с франчайзи, особенно в случае широкой географии распространения франшиз.

Концессия

У этого термина существуют и другие значения, см. Концессия (значения).

Конце́ссия (от лат. concessio «разрешение, уступка») — вид договора о создании или реконструкции за счёт средств инвестора (или — совместно с концедентом) объектов (как правило) недвижимого имущества, находящихся в государственной собственности, в результате чего инвестор получает возможность эксплуатировать объект на возмездной основе, собирая доход в свою пользу. Вопреки распространенному заблуждению, объекты исключительных прав не могут являться объектом концессионного соглашения.

Конце́ссия, концессио́нное соглашение — форма государственно-частного партнёрства, вовлечение частного сектора в эффективное управление государственной собственностью или в оказание услуг, обычно оказываемых государством, на взаимовыгодных условиях.

Понятие

Роль концессий в мировой экономике возрастает. Если на протяжении XX века концессии находили применение преимущественно в недропользовании, то в 1990-е годы в концессию стали передаваться многочисленные иные объекты государственной собственности.

Объектами концессионного соглашения в первую очередь являются социально значимые объекты, которые не могут быть приватизированы, такие как аэродромы, железные дороги, объекты ЖКХ и другие инфраструктурные сооружения, а также системы общественного транспорта, объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта.

История

Концессию можно рассмотреть как форму договора государственно-частного партнерства. При таком подходе её можно поставить в один ряд с «кормлением», сформировавшимся в XII веке и существовавшим вплоть до реформ Петра I и «откупом», который представлял собой передачу государством права сбора частным лицам (откупщикам) налогов и других государственных доходов за определённую плату.

Кормление

Основная статья: Кормление

Кормление — вид пожалования великих и удельных князей своим должностным лицам, по которому княжеская администрация содержалась за счёт местного населения в течение периода службы.

Первоначально кормление носило эпизодический характер. В соответствии с нормами Русской правды, сборщики штрафа (виры), строители городов и некоторые другие категории получали с населения определённое натуральное довольствие. В XII—XIV веках кормление сыграло значительную роль в складывании системы местного управления. Князья посылали в города и волости бояр в качестве наместников и волостелей, а других служилых людей —тиунами. Население обязывалось содержать их («кормить») в течение всего периода службы. Наибольшего развития система кормлений достигла в XIV—XV веках.

Откуп

Основная статья: Откуп

Откуп — передача государством за определённую плату на определённых условиях права взимать налоги и другие государственные доходы. Система откупов — по существу прообраз концессий, форма договора государства с предпринимателями.

Изначально откуп применялся в условиях натурального хозяйства, неразвитости кредита, финансовых затруднений государства, слабости коммуникаций. Впервые откупы получили распространение в Древнем Иране (VI век до н. э.), в Древней Греции и Древнем Риме (IV век до н. э.).

В средние века откупы стали одним из важных источников первоначального накопления капитала.

Типы концессионных соглашений

В международной практике выделяются следующие типы концессионных соглашений:

  • BOT (Build — Operate — Transfer) — «Строительство — управление — передача». Концессионер осуществляет строительство и эксплуатацию (в основном — на праве собственности) в течение установленного срока, после чего объект передаётся государству;
  • BTO (Build — Transfer — Operate) — «Строительство — передача — управление». Концессионер строит объект, который передаётся государству (концеденту) в собственность сразу после завершения строительства, после чего он передаётся в эксплуатацию концессионера;
  • ВОО (Build — Own — Operate) — «Строительство — владение — управление». Концессионер строит объект и осуществляет последующую эксплуатацию, владея им на праве собственности, срок действия которого не ограничивается;
  • ВООТ (Build — Own — Operate — Transfer) — «Строительство — владение — управление — передача» — владение и пользование построенным объектом на праве частной собственности осуществляется в течение определённого срока, по истечении которого объект переходит в собственность государства;
  • BBO (Buy — Build — Operate) — «Покупка — строительство — управление» — форма продажи, которая включает восстановление или расширение существующего объекта. Государство продаёт объект частному сектору, который делает необходимые усовершенствования для эффективного управления.

Концессионные соглашения в России

Новая экономическая политика (1920-е годы)

Основная статья: Иностранные концессии в СССР

В эпоху НЭПа концессии получили широкое распространение в РСФСР. В апреле 1921 года в речи «О концессиях и о развитии капитализма» В. И. Ленин заявил:

Не опасно ли приглашать капиталистов, не значит ли это развивать капитализм? Да, это значит развивать капитализм, но это не опасно, ибо власть остаётся в руках рабочих и крестьян, а собственность помещиков и капиталистов не восстанавливается. Концессия есть своего рода арендный договор. Капиталист становится арендатором части государственной собственности, по договору, на определённый срок, но не становится собственником. Собственность остаётся за государством.

Перед Гаагской конференцией 1922 года Л. Б. Красин предложил вернуть иностранцам, бывшим владельцам предприятий, до 90 % национализированной собственности, но только в форме долгосрочных концессий. Многие иностранные концессионеры согласились, но идея встретила сильное сопротивление внутри страны.

В 1922—1927 гг. в страну поступило более 2000 концессионных предложений, из них было реализовано почти 10 %.

Законодательное регулирование

В соответствии с законом 2005 года «О концессионных соглашениях», по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счёт создать и (или) реконструировать определённое этим соглашением недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), и осуществлять деятельность с использованием объекта концессионного соглашения. В свою очередь, концедент обязуется предоставить концессионеру права владения и пользования объектом соглашения на срок, установленный этим соглашением.

Концедентом выступает Российская Федерация, либо субъект федерации, либо муниципальное образование. Концессионер — индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо, — вкладывая средства в проект по концессионному договору, получает объект договора после ввода в эксплуатацию и регистрации на него прав в качестве недвижимого имущества в управление (эксплуатацию на платной основе с целью возмещения инвестиций). Доход от эксплуатации объекта соглашения, в зависимости от договоренности сторон, получает либо концессионер, либо концедент. В первом случае инвестиции инвестора окупаются за счет эксплуатации объекта на платной основе, во втором — за счет платы концедента (бюджетных субсидий).

Таким образом, из перечисленных типов концессионных соглашений закон «О концессионных соглашениях» предусматривает только первый тип — BOT («Строительство — управление — передача»). Фактически используется второй тип — BTO («Строительство- передача — управление»).

С 1 января 2014 года информация о проведении открытых конкурсов на право заключения концессионных соглашений подлежит размещению на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о проведении торгов — www.torgi.gov.ru .

Ст. 1027 ГК РФ Договора коммерческой концессии «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017) гласит:

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

(п. 1 в ред. Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ)

Интересные факты

  • Ильф и Петров, авторы романа «Двенадцать стульев» (1928), часто именуют его главных героев «концессионерами». Перед женитьбой с Грицацуевой Остап Бендер произносит: «Чего не сделаешь для блага концессии!» Соответствующая терминология в то время имела очень широкое распространение.
  • Получив долгосрочную концессию на управление Южным контейнерным терминалом в порту Констанца (Румыния), дирекция «Джебель Али» из ОАЭ смогла добиться увеличения грузооборота более чем на 400 % и достичь отметки 500 000 TEU на 23 ноября 2005 года, тогда как в 2004 году этот показатель составлял 100 000 TEU.
  • Первое в России муниципальное концессионное соглашение заключено в 2016 году между городским поселением Наро-Фоминск Наро-Фоминского муниципального района Московской области и компанией-инвестором ООО «Наро-Фоминская платная дорога». Оно заключено сроком на 49 лет. В соответствии с условиям соглашения концессионер спроектирует и построит к 2019 году в г. Наро-Фоминске новую автомобильную дорогу с современным мостом и путепроводом без привлечения бюджетных средств, полностью за счет частного капитала. Объем инвестиций в проектирование, строительство и эксплуатацию дороги длиной 2,6 км, пролегающей от Кубинского шоссе до автодороги «Наро-Фоминск—Васильчиново», составит более 1 млрд рублей.

Примечания

  1. Государство и рынок: концессии как форма взаимодействия
  2. Исследовательский проект «Риски участников частно-государственного партнёрства» (недоступная ссылка) (2006). Дата обращения 6 августа 2008. Архивировано 20 февраля 2009 года.
  3. Ленин В.И. О концессиях и о развитии капитализма. Дата обращения 7 августа 2008. Архивировано 8 февраля 2012 года.
  4. Механик Александр. Новые формы доброго соседства // Эксперт. — 2004. — № 39 (439).
  5. Самарина Наталья, Карпов Сергей. Технологии рынка: Концессии в процессе // Ведомости. — 2006. — № 47 (1574). Архивировано 20 февраля 2009 года.
  6. Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»
  7. Новости. mosreg.ru. Дата обращения 24 января 2017.

Литература

  • Субботин Михаил. Возвращение концессии // Российская Бизнес-газета. — 2004. — № 452.
  • Кашин Сергей. Не в дружбу, а в госслужбу // Секрет фирмы. — 2005. — № 30(117).
  • Попов Александр. Ненужные концессии // Финанс. — 2006. — № 21. Архивировано {a.

См. также

  • Аренда
  • Лизинг
  • Суперфиций
  • Франчайзинг
  • Цессия

Концессионное соглашение — что это такое простыми словами

Концессионное соглашение – это взаимовыгодная форма партнерства между государством и частным сектором.

Благодаря ей государство получает возможность снять с себя часть нагрузки, а частные лица (организации и ИП) – получить прибыль и реализовать определенные проекты.

Оглавление:

  • Концессия простыми словами
  • Что такое концессионное соглашение (договор)
  • Концедент и концессионер кто это
  • Концессионное соглашение в отношении объекта муниципального имущества
  • Образец предложения о заключении соглашения

Концессия простыми словами

Само слово происходит от латинского «concessio» — разрешение или уступка.

Простыми словами, это вид договора, регулируемый Гражданским Кодексом, по которому инвестор (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель) получает возможность использовать государственное имущество и получать с него доход.

Взамен он обязуется либо создать его (например, проложить дорогу), либо реконструировать бесплатно или за определенную плату со стороны государства.

Это интересно: в России первое концессионное соглашение было заключено только в 2016 году между муниципалитетом Наро-Фоминска и ООО «Наро-Фоминская платная дорога» о строительстве новой трассы с мостом и путепроводом.

Доход от концессии для инвесторов может заключаться в:

  1. Разовых или регулярных выплатах от государства: полное возмещение затрат или частичное погашение (например, капитальный или эксплуатационный гранты).
  2. Процентах от выручки, полученной от эксплуатации.
  3. Наценке на цену продаваемого товара.

В качестве передаваемого ресурса могут выступать:

  1. Природные ресурсы.
  2. Государственные предприятия и недвижимость, которые имеют социальное значение, но не могут быть приватизированы: аэродромы, железнодорожные станции, ЖКХ, общественный транспорт, объекты здравоохранения, культуры и образования.
  3. Оборудование и техника.
  4. Права на использование фирменного названия или обозначения, охраняемой информации, товарных и других знаков.

Что такое концессионное соглашение (договор)

Это документ, регулирующий все вопросы о передаче имущества. Он заключается на определенный срок, на который новый владелец получает право пользоваться и владеть имуществом.

Договор обычно касается строительства нового имущества (например, возведения здания) или реконструкции имеющегося.

В последнем случае речь может идти о:

  1. Переоборудовании всего комплекса по новым технологиям, капитальном ремонте.
  2. Замене устаревшей или износившейся техники на новую.
  3. Автоматизации производства.
  4. Изменение самого функционала или технических свойств переданного имущества: например, вместо вырубки леса на определенном участке владелец будет добывать лекарственные травы, если это покажется ему более выгодным.
  5. Любые другие мероприятия, направленные на улучшение характеристик объекта.

Документ регулируется Федеральным Законом №115, в котором говорится о:

  1. Основных положениях: сторонах, передаваемых вещах, условиях и т.д.
  2. Гарантиях прав сторон.
  3. Заключении договора: порядке проведения конкурса среди юридических лиц и порядке подписания соглашения.
  4. Особенностях регулирования возникших отношений среди определенных объектов. К последним относятся объекты теплоснабжения, системы подачи горячей и холодной воды, водоотводы и их отдельные части.

Это важно: объекты исключительных прав не могут быть переданы частным лицам.

Соглашение заключается после проведения конкурса среди претендентов. Оно должно быть составлено на взаимовыгодных условиях: они заранее обсуждаются и прописываются в тексте. В зависимости от конкретных ситуаций условия могут быть разными.

Концедент и концессионер кто это

Оба понятия относятся к сторонам сделки.

Концедент – это тот, кто передает права на собственность: государство, муниципалитет или любая местная власть, обладающая правами на данный объект.

Концессионер – это юридическое лицо, которому передают права. Это может быть организация, ИП или несколько (более двух) коммерческих компаний, между которыми заключен договор простого товарищества.

Стоит отметить: в качестве концессионера может привлекаться и российское, и иностранное лицо.

Если в процессе эксплуатации объекта обязанности юрлица были переданы другой фирме, переход прав происходит в соответствии с требованиями, указанными в решении о заключении.

Концессионер не может передавать свои права на объект в качестве залога. А вот их переход к другому лицу из-за задолженности возможен, но только при согласии концедента.

Концессионное соглашение в отношении объекта муниципального имущества

Муниципальное имущество – это имущество, которым владеет муниципалитет (местный орган управления).

Сюда входят любые МУП (муниципальные унитарные предприятия):

  1. Жилые постройки, если он не были приватизированы.
  2. Нежилые сооружения различного назначения: больницы, школы, дворцы культур, музеи, и т.д.
  3. Объекты ЖКХ: водоснабжение, электросети, канализация и т.д.
  4. Объекты культурного и исторического значения, парки, ландшафты, детские площадки.
  5. Дороги и полезные ископаемые.

При пользовании имуществом недопустимо изменение его статуса (приватизировать объект или зарегистрировать в Росреестре нового владельца), а также оставлять его в качестве залога, сдавать в аренду или выставлять на торги.

При заключении концессионного договора необходимо помнить о том, что любые повреждения объекта или его гибель возмещается концессионером, если в договоре не указано иное.

Обратите внимание: концессионер может застраховать объект, но тоже за свой счет.

Также в договоре необходимо указать:

  1. Объем производства, если такое имеется.
  2. Объем инвестиций.
  3. Правила установления или изменения цен на продукцию, если объект что-то производит или указывает услуги. Временный владелец не имеет права без какой-либо весомой причины повысить стоимость товара, так как это негативно отразится на дальнейшей деятельности объекта, когда тот вернется в руки муниципалитета.

Образец предложения о заключении соглашения

Его Вы можете скачать здесь, но в каждом случае соглашение составляется индивидуально, поскольку обе стороны должны прийти к соглашению.

В договоре обязательно должно быть указаны:

  1. Все обязательства концессионера: характеристики будущего объекта, что должно быть реконструировано, в какие сроки и т.д.
  2. Если передается земля, отмечают все правила, на основании которых будет вестись деятельность на них.
  3. Описание объекта и его состав: если дело касается недвижимости, то его точный адрес и характеристики, если машин – то номера и другие отличительные нюансы. Это необходимо для исключения мошенничества. Тут же указывают экономические характеристики.
  4. Цели и задачи пользования объектом: восстановление, разработка рудников и т.д. Этот пункт не позволит концессионеру использовать объект в своих целях и причинить ему вред.
  5. Период действия бумаги и срок эксплуатации самого объекта. Это разные даты: договор может действовать дольше, чем длится сама эксплуатация.
  6. Любые другие важные нюансы: например, возможность страхования объекта, при каких условиях возможно расторжение и т.д.

Замечание специалиста: основные пункты договора прописываются в образце до проведения конкурса. Это позволяет претендентам ознакомиться с условиями и решить, стоит ли принимать участие. Эти пункты могут быть скорректированы после окончания конкурса только в исключительных случаях, предусмотренных законодательством. Остальные меняются при достижении согласия между сторонами.

Концессионное соглашение заключается в передаче определенного объекта от государства юридическим лицам и его дальнейшей модернизации или эксплуатации.

Это позволяет повысить заинтересованность юрлиц в инвестициях в муниципальную собственность и принести им определенный доход.

Предлагаем вашему вниманию видео, в котором специалист разъясняет актуальное положение дел с концессионными соглашениями в России:

Концессия — это простыми словами

Начиная с середины 2000-х годов, в Российской Федерации реализация государственных (муниципальных) проектов и полномочий зачастую осуществляется на деньги частных лиц. Примеров множество: частные инвестиции в крупное строительство стратегических объектов: космодром «Восточный», заводы, нефте- и газопроводы, государственные медицинские, образовательные учреждения на частичной самоокупаемости. Та же история с государственными и муниципальными учреждениями культуры.

Для исполнения своих полномочий субъекты Российской Федерации и муниципалитеты подчас берут кредиты в коммерческих кредитных организациях. То есть, способов привлечения частных денег у государства достаточно много. Однако, в этой статье мы максимально просто и доступно поговорим об одном из них. Речь пойдет о концессии.

См. также, что такое договор франчайзинга>>

Концессия что это такое простыми словами

Итак, концессия. Что это такое простыми словами? Обратимся к семантике слова. «Концессия» (от латинского concessio) означает разрешение, уступку. То есть, государство разрешает, уступает определенному кругу частных лиц право на свою собственность. Суть и пределы подобной уступки?

Государство, будучи собственником, имеет следующие правомочия в отношении своего имущества:

  1. владеть (иметь объекты в фактическом обладании);
  2. пользоваться (извлекать из имущества полезные свойства);
  3. распоряжаться (определять судьбу: продавать, дарить, менять, уничтожать и прочее).

Передавая имущество в концессию, государство уступает частному лицу только два правомочия из трех, а именно право:

  1. владеть (иметь объекты в фактическом обладании);
  2. пользоваться (извлекать из имущества полезные свойства).

То есть, лицо которому государственное имущество передано в концессию, не приобретает на него права собственности. Такое лицо становится правообладателем государственного имущества.

Для наглядности, составим таблицу:

Концессия

Правовое положение государства

Объем передаваемых правомочий

Правовое положение частного лица

Собственник имущества

Владение

Правообладатель имущества

Пользование

С 1 января 2020 года предстоит работать с пятью новыми федеральными стандартами. Среди них стандарт — «Концесионные соглашения». Ознакомьтесь с новыми правилами уже сейчас, ведь придется составлять учетную политику на 2020 год, а также применять положения двух стандартов в годовой инвентаризации. Краткий обзор пяти новых стандартов учета.

Узнать, какой обязателен для вас

Соответственно, неправы те, кто сравнивают концессию со «скрытой» приватизацией. В соответствии со статьей 1 Федерального закона РФ от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», под приватизацией понимается возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества в собственность физических и юридических лиц. В этом случае государство передает другому лицу все три правомочия на имущество. Вследствие чего, частное лицо становится собственником государственного имущества.

Выглядит это так:

Приватизация

Правовое положение государства

Объем передаваемых правомочий

Правовое положение частного лица

Собственник имущества

Владение

Собственник имущества

Пользование

Распоряжение

Таким образом, простыми словами, концессия, представляет собой вид ограниченного вещного права частных лиц на государственную, муниципальную собственность.

Концессионное соглашение: стороны сделки, специфика отношений

Концессионные правоотношения на территории Российской Федерации регулируются нормами Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее по тексту – Закон). Однако, написан Закон так, что прочесть и понять его зачастую сложно даже профессионалам. Поэтому продолжаем говорить о такой сложной категории, как концессия, простыми словами.

В части 1 статьи 5 Закона, сторонами соглашения о концессии называются: концедент и концессионер.

Простыми словами, концедент – это всегда публично-правовое образование:

  • Российская Федерация,
  • субъект Российской Федерации;
  • муниципальное образование.

Концедент может быть представлен уполномоченными государственными компаниями или органами исполнительной власти соответствующего уровня:

  • федерального;
  • регионального;
  • местного.

Любопытно, что концедент так же может быть представлен балансодержателями: государственными, муниципальными учреждениями либо унитарными предприятиями, за которыми объект концессии закреплен на праве оперативного управления либо хозяйственного ведения.

Пример. Районная больница, на балансе корой «висит» полуразрушенное здание архива или какого-нибудь хозкорпуса. У собственника имущества — муниципального района нет ни средств, ни желания ремонтировать это здание. Нет таких средств и у балансодержателя — больницы. Но есть, частное лицо, готовое забрать это здание в концессию, произвести его реконструкцию, открыть там пекарню, кормить пациентов и персонал больницы, зарабатывая на этом деньги. В этом случае концедентом будет являться не муниципальный район, а больница. Поскольку объект концессии находится, в оперативном управлении больницы.

Едем дальше! Концессионер – это, простыми словами, инвестор. То есть лицо, готовое взять на себя финансовые обязательства, которые должно нести государство. Взамен такое лицо получает интересующие его выгоды.

Законодатель очень четко определил круг лиц, которые могут быть инвестором для государства:

  • индивидуальные предприниматели;
  • российские или иностранные юридические лица;
  • два и более юридических лица, действующие как одно по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности).

Физические лица концессионерами быть не могут. И связано это, прежде всего, с масштабностью объектов, которые передаются в концессию.

Перечень объектов концессии приведен в части 1 статьи 4 Закона. Перечень закрытый. На сегодняшний день таких объектов 21, а именно:

отдельные объекты автомобильной инфраструктуры

объекты здравоохранения, в т.ч. объекты, предназначенные для санаторно-курортного лечения

объекты железнодорожного транспорта

объекты культуры, спорта, объекты, используемые для организации отдыха граждан и туризма, иные объекты социально-культурного назначения

объекты трубопроводного транспорта

здания, строения и сооружения, предназначенные для складирования, хранения и ремонта имущества Вооруженных Сил РФ, объекты производственной и инженерной инфраструктур таких зданий, строений и сооружений

отдельные виды объектов морской и речной инфраструктуры

отдельные объекты сельскохозяйственной инфраструктуры

отдельные виды морских и речных судов

объекты, на которых осуществляются обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение твердых коммунальных отходов

отдельные виды объектов инфраструктуры воздушного транспорта и средства обслуживания воздушного движения, навигации, посадки и связи

объекты коммунальной инфраструктуры или объекты коммунального хозяйства, не указанные в пунктах 9, 10 и 16 настоящего перечня, в т.ч. объекты энергоснабжения, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий

объекты производственной и инженерной инфраструктур аэропортов

объекты социального обслуживания граждан

гидротехнические сооружения

объекты газоснабжения

объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии

объекты информационных технологий и технические средства обеспечения функционирования объектов информационных технологий

объекты коммунальной инфраструктуры

Объекты имущества, технологически связанные с объектами информационных технологий, и предназначенные для автоматизации, использования программ для ЭВМ и баз данных (центры обработки данных)

метрополитен и другой транспорт общего пользования

Обращаем внимание, что концессионными объектами является недвижимое имущество: строения, здания, сооружения и технологически связанные с ними объекты движимого имущества: оборудование, механизмы, технические устройства, а также земельные участки.

Простыми словами, объект концессии – это всегда имущественный комплекс. То есть, не просто здание котельной, но все находящееся в ней движимое имущество, предназначенное для выработки тепловой энергии, а так же сети теплоснабжения и земельные участки. Именно это, отличает концессионные правоотношения от инвестиционных.

Концессионное соглашение

Итак, каким же образом оформляются концессионные отношения? В статье 3 Закона приводится очень громоздкое определение концессионного соглашения. Тогда как, простыми словами, концессионное соглашение – это гражданско-правовой договор, отличительными особенностями которого являются:

  • состав участников;
  • объект концессионного соглашения;
  • объем обязательств концессионера.

Разъяснения по поводу состава участников и объектов концессионных соглашений приведены выше. На объеме обязательств концессионера остановимся чуть подробней. В обязанности концессионера, согласно статье 3 Закона, входит:

«…. За свой счет создать и (или) реконструировать определенное концессионным соглашением имущество, …. осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения».

Всё! В чем отличие концессионного соглашения от договора аренды? Возложить на арендатора обязанность за свой счет создать и (или) реконструировать арендуемое имущество невозможно. Поскольку, исходя из части 1 статьи 616 Гражданского кодекса РФ, это прямая обязанность арендодателя. Арендатор только использует объект и поддерживает его в исправном состоянии. В связи с этим на практике очень часто имели место злоупотребления арендаторов.

Пример. Муниципальный район, на территории которого порядка 12 котельных. Все котельные в долгосрочной аренде (5 лет) у одной организации. Организация из года в год за аренду не платит. Схема простая. Как только заключается договор аренды, арендатор тут же заявляет о необходимости капитального ремонта. Приносит арендодателю собственноручно составленную смету, просит денег, грозит срывом отопительного сезона. В муниципальной казне денег нет. Отопительный сезон начинать нужно. Поэтому, арендатор «своими силами производит капитальный ремонт» имущества и выставляет району счет. А в конце года выясняется, что арендатор сделал капитального ремонта ровно на сумму арендной платы и ничего арендодателю не должен. Попытки доказать через суд недобросовестность арендатора и взыскать с него арендную плату, как правило, безрезультатны.

Концессионное соглашение позволяет подобных злоупотреблений избежать. В этой связи, приводим образец действующего концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности муниципального района.

Образец концессионного соглашенияв отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности муниципального района

Кроме того, к особенностям концессионного соглашения можно отнести:

  • конкурсную основу заключения соглашения (глава 3 Закона);
  • обязанность государственной регистрации концессионного соглашения, поскольку это сделка, прежде всего, с недвижимым имуществом (статья 131 Гражданского кодекса РФ).

Гость, уже успели прочесть в свежем номере?

Схожесть концессии и аутсорсинга

Таким образом, наши рассуждения привели к пониманию того, что концессия – это способ привлечения государством частных инвестиций за счет передачи в пользование бизнесу ограниченных прав на инфраструктурные объекты.

И в связи с этим, концессия очень схожа с популярным ныне аутсорсингом.

Говоря простыми словами, концессия представляет собой частный аутсорсинг отдельных функций (полномочий) государства на взаимовыгодной основе.

Сервис «Финансовый директор Контрагенты» решает сразу несколько ключевых задач:

  • превентивная работа по избеганию безнадежных долгов,
  • работа с репутацией компании,
  • подбор контрагента по нужным параметрам,
  • готовый отчет ФНС с электронной подписью.

Всё это в одном сервисе: возьмите демодоступ и проверьте любого своего контрагента.

Стройка затянулась

Согласно проведенному минэкономразвития в апреле 2013 года мониторингу количества концессий в РФ от регионов была получена информация о 1347 концессионных соглашениях, находящихся на различных стадиях (конкурсная процедура, заключение, реализация, реализованные). Однако учитывая то, что изначально в пункте 1 статьи 3 Федерального закона N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» под «объектом концессионного соглашения» понимался исключительно объект недвижимого имущества, причем множественность таких объектов в одном соглашении не подразумевалась, то в рамках одного имущественного комплекса, передаваемого в концессию, могло заключаться до нескольких сотен концессионных соглашений. Так, например, в муниципальном образовании Назарово Красноярского края в рамках одного проекта по реконструкции системы теплоснабжения было заключено 220 концессионных соглашений с компанией «Тепло» (на каждый объект недвижимости имущественного комплекса системы теплоснабжения муниципального района заключалось отдельное соглашение).

Проведя дополнительный мониторинг ситуации, Центр развития ГЧП выяснил, что по состоянию на декабрь 2013 года в России на разной стадии реализации находится всего 79 концессионных проектов, в которых участвует около 1500 имущественных объектов. В том числе 8 проектов федерального уровня, таких как: «Строительство скоростной автомобильной дороги Москва — Санкт-Петербург на участке 15-58 км», «Северный обход города Одинцова», «Транспортная развязка на автомобильной дороге общего пользования федерального значения М-9 «Балтия», «Строительство нового выхода на кольцевую автодорогу с федеральной автомобильной дороги М-1 «Беларусь-Москва», «Белкомур», «Строительство платной магистрали Шали (М-7) — Бавлы (М-5)» в развитии нового маршрута федеральной автомобильной дороги Казань — Оренбург, «Строительство порта Тамань».

Бума проектов на основе концессионных соглашений в ближайшее время ждать не стоит

С 2005 года из четырех главных отраслей инфраструктуры, где применяются концессионные соглашения, — социальная, коммунальная, энергетическая и транспортная — сегодня больше всего концессий заключено в социальной сфере — 35%. При этом транспортная отрасль, с которой у всех традиционно ассоциируются концессии, находится только на втором месте (27%). Тем не менее пока в большинстве концессий инвестор лишь строит, реконструирует или занимается техобслуживанием. Несмотря на то что инфраструктурные проекты, реализуемые по схеме государственно-частного партнерства, уже стали частью современного бизнеса в России, для формирования полноценного рынка ГЧП должно пройти еще много времени.

— Сегодня большая часть проектов находится либо на подготовительной стадии, либо по ним проходят конкурсы — к примеру, это проекты ГК «Автодор» либо строительство начато недавно (Центральный участок ЗСД в Санкт-Петербурге). Единицы крупных проектов находятся в стадии окончания стройки (новый терминал аэропорта Пулково, новый выход на МКАД с трассы М-1 Москва — Минск) и переходят к стадии оказания услуг, операторской деятельности, — говорит Григорий Смирнов, юрист компании Herbert Smith Freehills CIS LLP. — Есть единичные проекты, операторскую деятельность по которым ведет частный инвестор, но о рынке говорить пока рано.

— Рынок профессиональных операторов всегда будет находиться в процессе формирования. Сейчас не то что о сложившемся рынке, вообще о наличии профессиональных долгосрочных частных операторов в сфере госуслуг сложно говорить, — продолжает Юрий Туктаров, партнер компании «Инфра Инвест». — Их единицы. Импульсами к увеличению количества операторов являются наличие гарантированной прибыли и минимизация рисков. А прибыль — это вопрос тарифов, таким образом, вопрос формирования рынка операторов можно приравнять к вопросу тарифного регулирования. Если говорить о предпосылках грамотного и успешного применения концессионных механизмов, то здесь есть два основополагающих фактора — квалификация и практика. Необходимо иметь достаточные компетенции и обладать опытом реализации такого рода проектов.

Власти намерены расширить сферу применения концессий и внести поправки в закон о концессиях, однако бума проектов на основе концессионных соглашений в ближайшее время ждать все равно не стоит, полагает вице-президент «Опоры России» Владислав Корочкин: «Экономическая ситуация этому сейчас никак не способствует. Даже если поправки в закон о концессиях будут приняты, сказать, будет ли эффект, сегодня сложно. Все зависит от правоприменения и трактования закона на местах».

Для того чтобы проекты ГЧП получили общепризнанный статус действенного механизма повышения качества жизни и одновременно эффективного ведения бизнеса, необходимо, чтобы их реализация была не выборочной. Она должна стать каждодневной, чтобы механизмы ГЧП были понятными не только для регионов, внедривших определенные новаторские идеи в отношении государственно-частного партнерства (к примеру, Санкт-Петербург), но и для большинства субъектов РФ, убежден Григорий Смирнов.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *