Суд может признать лица взаимозависимыми если

Участие в хозяйственной жизни компании аффилированных или взаимозависимых лиц – явный признак того, что организация рискует. Причем риски могут быть не только финансовыми, но и репутационными. Как именно законодательство определяет правовую форму зависимости и какими последствиями она может обернуться для бизнеса, читайте в публикации.

Содержание

Аффилированные лица: основные сведения

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Отношения между лицами в контексте аффилированности классифицируются по следующим понятиям:

  • состав аффилированных лиц;
  • степень их зависимости друг от друга;
  • правовая форма зависимости.

Законодательно регулируются не все отношения между аффилированными лицами, а только сделки и действия, которые могут затрагивать добросовестных участников рынка или привести к конфликту интересов между самими связанными лицами.

Аффилированность бывает односторонней и двусторонней. В первом случае один субъект оказывает влияние на другого. Во втором – несколько лиц воздействуют друг на друга.

Из положений статьи 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности…» следует, что отношения связанности должны быть юридически оформлены – без этого они не будут соответствовать критериям аффилированности, приведенным в этом же законе.

Однако судебная практика не имеет единой позиции относительно того, признавать или нет лица аффилированными, если отсутствуют юридически оформленные отношения. И если еще десять лет назад судьи выносили решения, опираясь на формальные признаки…

Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А.С. не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И.Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».

…то современные судьи не являются сторонниками нормативного формализма и принимают решения, учитывая в совокупности все обстоятельства дела.

В делах по оспариванию сделок в рамках банкротства, в частности, в Определении Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014 суд признал аффилированность, руководствуясь фактическими обстоятельствами, а не формальными критериями. «…даже неучастие должника в одной группе лиц с заемщиком еще не могло свидетельствовать о безосновательности поручительства (и залога), поскольку банк был не лишен возможности доказывать наличие фактической аффилированности между заемщиком и гарантирующим лицом любыми не запрещенными процессуальным законом средствами», – говорится в Определении.

Критерии отнесения к аффилированным лицам

Чтобы признать физическое или юридическое лицо аффилированным, необходимо определить его способность оказывать влияние на других субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность или являющихся участниками сделок. Законодательство разделяет лица, которые являются аффилированными по отношению к юридическому лицу, и тех, кто оказывает влияние на «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность», то есть на ИП.

К первым статья 4 Закона «О конкуренции…» относит тех, кто соответствует следующим признакам:

  • представитель коллегиального исполнительного органа или органа управления (например, совета директоров или наблюдательного совета), а также лицо, «осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа». Этот пункт действует и в отношении юрлиц, являющихся участниками финансово-промышленных групп;
  • лица из той же группы, что и юридическое лицо;
  • те, кто имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, относящихся к голосующим акциям или приходящихся на долю участия в уставном капитале компании. К этому пункту относятся и юридические лица.

По отношению к ИП аффилированными являются:

  • Организации, в которых его доля уставного капитала составляет больше 20%.
  • Лица, относящиеся с ним к одной группе. Понятие группы лиц раскрывается в п. 7 ч.1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» (перечисляются родственные связи, в т. ч. некровные).

Взаимозависимые лица: общие положения

В налоговом законодательстве применяется понятие взаимозависимости, а не аффилированности – и на это есть веские основания, о чем скажем в следующем разделе.

В пункте 1 статьи 20 и пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ перечислены признаки лиц, которые признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако пункт 2 статьи 20 уточняет, что суд может установить взаимозависимость по «иным обстоятельствам», если решит, что отношения между «подозреваемыми» могут повлиять на условия и результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Итак, взаимозависимость имеет место в следующих случаях (ст. 105.1 НК РФ):

  • Если доля участия одной организации в другой составляет более 25%. Эти же признаки актуальны, когда речь заходит о влиянии физического лица на компанию или несколько компаний.
  • В случае, когда физическое лицо и его родственники (детально родственные связи перечислены в последнем пункте) могут назначать и избирать руководителя компании или не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа (совета директоров, наблюдательного совета) этой организации.
  • Когда более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) приходится на одни и те же лица, в том числе на их родственников, перечисленных в последнем пункте данного перечня.
  • Компания и ее руководитель, а также руководитель и подчиненный являются взаимозависимыми лицами.
  • Если в нескольких организациях руководителем является один и тот же человек.
  • Группа организаций и физических лиц, в которой доля прямого влияния каждого предыдущего участника на последующего составляет более 50%.
  • Взаимозависимость существует между физическим лицом и его родственниками – супругом, родителями (усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, опекуном (попечителем) и подопечным.

Статья 20 НК РФ рассматривает взаимозависимость в контексте влияния физических лиц и организаций на условия и результаты деятельности «представляемых ими лиц», а, следовательно, на исчисление налогов.

Взаимозависимость признают в следующих случаях:

  • доля непосредственного участия одной компании в другой составляет более 20%. Косвенная сопричастность через посредников вычисляется путем произведения долей прямого участия компаний из этой цепочки друг в друге;
  • речь заходит о руководителе и подчиненном;
  • или о людях, состоящих в родственных связях (супруги, родственники, усыновитель и усыновленные, попечитель и опекаемый).

Взаимозависимость не будет признана в следующих случаях:

  • сделку совершила компания, лидирующая на рынке в своей отрасли;
  • в деятельности юрлиц принимает участие государство.

Инспекторы тщательно следят за наличием взаимозависимости в самых разных сферах деятельности. Например, в ценообразовании. Согласно статье 40 НК РФ, инспекторы могут сами определить рыночную цену для последующего исчисления налогов, если докажут, что предложенная компанией стоимость отклоняется от средних показателей более, чем на 20% – не важно, в большую или меньшую сторону.

О сделках, подлежащих контролю, идет речь в статьях 40, 45, главах 14.2–14.5 НК РФ.

Кроме того, на предмет взаимозависимости налоговики контролируют следующие вопросы:

  • величину имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
  • исчисление НДФЛ с доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
  • размер процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
  • восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, п. 1 ст. 268 НК РФ);
  • использование налоговой льготы в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
  • налогообложение иностранных юрлиц, осуществляющих деятельность на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Отличие аффилированных лиц от взаимозависимых

Взаимозависимость по сути является вариантом аффилированности, то есть это разновидность влияния, применяемая только в определенной области – налоговом законодательстве.

Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.

Поэтому одним из отличий между понятиями является отсутствие среди признаков аффилированности связи между руководителем и подчиненным. Законодательно считается, что влияние в отношении подчиненности приводит к фактическим экономическим последствиям, а не к возникновению каких-то стратегических моментов в образе мыслей и в подходе к рабочим вопросам.

Из законодательно закрепленных различий можно выделить следующие:

  • Минимальная доля участия компании или физлица в уставном капитале организации составляет 20% для аффилированных лиц, а для взаимозависимых – 25%.
  • В понятии аффилированности, в отличие от взаимозависимости, отсутствует связь между опекуном и подопечным.
  • Наличие взаимозависимости суд может устанавливать по собственному усмотрению, а в процессе признания аффилированности законодательство не предусматривает такой возможности.

Группа лиц

Аффилированность включает широкий круг субъектов, входящих в понятие «группа лиц». Согласно статье 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ, отношения внутри группы лиц могут носить имущественный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой и даже смешанный характер.

Признаки такого взаимодействия:

  • на долю участия юридического или физлица приходится более, чем 50% в уставном капитале компании;
  • руководитель компании представлен одновременно как физическое лицо, так и юридическое (например, управляющий ИП);
  • наличие в организации физических и юридических лиц, которые могут давать обязательные для исполнения указания, в том числе по назначению руководителя или состава коллегиального исполнительного органа;
  • руководящий состав двух компаний больше, чем наполовину состоят из одних и тех же лиц;
  • физические лица, состоящие в родстве, в том числе на правах усыновления;
  • к уже состоящим в группе физическим и юрлицам присоединились другие физические и юридические лица.

Заинтересованные лица

Заинтересованность является одним из признаков аффилированности, и наоборот. Но, как и термин «взаимозависимость», понятие «заинтересованные лица» применяется только в определенной отрасли права – в корпоративной. Поэтому в уставе организация может закрепить свои критерии отнесения к заинтересованным лицам (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Согласно статьи 19 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ заинтересованными лицами являются аффилированные лица должника и те, кто входит с ним в одну группу. Закон ссылается и на другие нормативно-правовые акты, регулирующие определенные правоотношения, в которых имеет место быть заинтересованность. Так, в статье 45 Закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ говорится, что будет признана заинтересованность компании в сделке, если руководитель, «контролирующее лицо», представитель коллегиального исполнительного органа компании, а также кто-то из их родственников (в т. ч. неполнородные и усыновленные/усыновители) будет:

  • участником сделки;
  • выгодоприобретателем;
  • посредником или представителем;
  • занимать управляющие должности в компании, вступающей в сделку.

Важные выводы

Главный признак любой сделки – правомерность, то есть соответствие ее условий законам и другим нормативным актам. Все, что противоречит законодательству, будет расцениваться как действия, а не сделка. Факты хозяйственной жизни вашей компании, а, следовательно, и налоговая стратегия, вместо ожидаемых экономических результатов могут привести к финансовым и репутационным потерям.

Специалисты 1C-WiseAdvice разработают для вашей организации свою, эффективную и безопасную, налоговую стратегию, предусматривающую законные способы снижения налогов. Зачастую, это единственный способ защиты от многомиллионных доначислений – особенно накануне заключения крупной сделки.

Все предложенные нами варианты легальных методов уменьшения налогов будут учитывать специфику вашей компании и структуру бизнеса. Вам останется лишь взвесить все «за» и «против» в предложенных нашими специалистами вариантах уменьшения налоговой нагрузки на бизнес. И сделать свой выбор.

Если вы решите «обелить» свой бизнес, то наша компания поможет выбрать оптимальный вариант новой организации бизнеса, рассчитать налоговую нагрузку и разработать законные варианты оптимизации.

Бухгалтерия должна быть полезной для бизнеса, поэтому наши специалисты помогают заранее предотвратить налоговые, финансовые, репутационные риски для компании.

Заказать услугу
>Если учредители перевели бизнес с одного юридического лица на другое, ФНС докажет взаимозависимость организаций

Какие организации признают взаимозависимыми

Встречаются ситуации, когда одна компания понуждает другую совершить некие действия, влияет на сделки или на итоги деловой активности. В ряде случаев говорят о взаимозависимости таких юридических лиц.

В Налоговом Кодексе различным вопросам взаимозависимости законодатель посвятил несколько глав. НК РФ, в частности, описывает:

  • в каких ситуациях возникает взаимозависимость организаций и ИП,
  • как контролируют сделки между ними,
  • какие налоги проверяют по таким сделкам,
  • как сравнивают с операциями независимых компаний.

Так, юридические лица признают взаимозависимыми, когда, например:

  • доля одной компании в другой более 25%;
  • у двух организаций один владелец, который в каждой из них имеет участие более 25%;
  • один и тот же человек влияет на назначение исполнительных органов в нескольких компаниях;
  • генеральный директор нескольких организаций – одно лицо (п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

При этом кодекс говорит, что организации не будут считать взаимозависимыми, если на них влияет кто-то, имеющий преимущественное положение на рынке (п. 4 ст. 105.1 НК РФ).

Перечень оснований для признания взаимозависимости является открытым (п. 7 ст. 105.1 НК РФ). Все зависит от решения суда.

ФНС России для целей налогового контроля выделяет признаки взаимозависимости лиц

Помимо НК РФ, критерии и признаки взаимозависимости юридических лиц раскрывают в других документах – в первую очередь, в письмах ФНС.

В конце 2016 года ведомство выпустило письмо с обобщением арбитражной практики по делам о взыскании выплат с взаимозависимых организаций (письмо от 19.12.2016 № СА-4-7/24347@). Налоговый кодекс предусматривает такую возможность в статье 45. ФНС в письме:

  • дала разъяснения, когда на практике применять эту статью;
  • ответила на вопрос, как определить взаимозависимость юридических лиц.

Инспекторы обращают внимание на такие обстоятельства, как:

  • перезаключение зависимой компанией договоров с партнерами неплательщика;
  • получение денег или имущества, которые принадлежат потенциально взаимозависимому юридическому лицу;
  • совпадение фактических адресов, телефонов, видов деятельности;
  • переход сотрудников между взаимозависимыми организациями.

В суде сотрудники службы доказывают эти обстоятельства.

В другом письме ФНС проанализировала процессы по искусственному дроблению бизнеса (письмо от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@). Служба выделила четкий перечень признаков дробления, в частности:

  • перевод деловой активности на компании со специальными налоговыми режимами,
  • уменьшение платежей в бюджет,
  • сохранение вида деятельности первоначальной организации,
  • несение расходов друг за друга,
  • отсутствие у новых компаний финансовых и других ресурсов.

Какие налоговые риски для юридических лиц влечет взаимозависимость

По сделкам между взаимозависимыми юридическими лицами проверяют:

  • налог на прибыль организаций (за некоторыми исключениями);
  • НДФЛ;
  • НДПИ;
  • НДС;
  • налог на дополнительный доход от добычи углеводородного сырья (п. 4 ст. 105.3 НК РФ).

Соответственно, при наличии признаков взаимозависимости организаций ФНС проводит проверки именно по ним. Компании обязаны отчитываться по многим сделкам с взаимозависимыми лицами (контролируемым сделкам). Инспекторы проверяют соответствие цен по сделкам рыночному уровню. Часто доначисляют налоги, если базы искусственно занизили.

Взаимозависимость организаций часто используют как одно из доказательств получения необоснованной налоговой выгоды. Например, в ситуациях, когда весь бизнес передают убыточной компании и тем самым гасят получаемую выручку. Или когда сделку купли-продажи акций маскируют под передачу дочерней компании.

ВС РФ завершил рассмотрение дела, в котором налоговый орган оспорил внесение акций дочерних компаний в уставный капитал иностранной компании. Сотрудники ФНС заявили, что компания была посредником. По сути, она хотела реализовать акции, а не получить дивиденды. Ее действия вывели прибыль от продажи из-под налогообложения. Именно взаимозависимость организаций позволила доказать влияние этой компании на условия и экономические результаты деятельности участников сделок.

Сначала суды встали на сторону компании, однако затем дело направили на новое рассмотрение. По его результатам суды трех инстанций, а затем и ВС РФ поддержали налоговый орган (определение от 25.06.2018 № 306-КГ18-7689).

Взаимозависимым юридическим лицам придется платить по долгам друг друга

Сам факт наличия взаимозависимости между компаниями мешает получению ряда льгот, например, по налогу на имущество организаций. Кроме того, когда встает вопрос взыскания недоимок, суммы по суду могут списать со счетов организаций, которые связаны с неплательщиком.

Так, компания обратилась в суд и попыталась оспорить привлечение к ответственности. ФНС доначислила налоги по результатам проверки организации. После этого была создана организация, в которую перевели бизнес. В результате первоначальная не уплатила недоимку. Суды встали на сторону налоговой инспекции и обязали вновь созданную компанию погасить долги. Оба юридических лица являлись взаимозависимыми. ВС РФ поддержал нижестоящие инстанции (определение от 30.10.2017 № 304-КГ17-15340).

Контролеры могут выявить взаимозависимость в согласованных действиях

В судах рассматривают также дела о так называемой иной зависимости и ее влиянии на налоговые обязательства.

Например, ВС РФ поддержал налоговые органы в запросе на признание двух компаний взаимозависимыми юридическими лицами. Одна организация не уплатила налоги, поэтому инспекторы обратились в суд. Они заявили, что взыскание невозможно из-за согласованных действий. Суды встали на их сторону. ВС РФ подчеркнул, что в п. 2 ст. 45 НК РФ есть понятие иной зависимости, которое направлено на противодействие неуплате налогов. Это понятие применяют в том числе в отсутствие взаимозависимости по ст. 105.1 НК РФ (определение от 07.03.2018 № 302-КГ18-333).

Статья 105.1 НК РФ. Взаимозависимые лица

1. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

2. С учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются:

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);

6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

3. В целях настоящей статьи долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи, в указанной организации.

4. Если влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказывается одним или несколькими другими лицами в силу их преимущественного положения на рынке или в силу иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок, такое влияние не является основанием для признания лиц взаимозависимыми для целей налогообложения.

5. Прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми.

Указанные в настоящем пункте организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным настоящей статьей.

6. При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи.

7. Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи.

См. все связанные документы >>>

Налоговый Кодекс РФ 2019

Взаимозависимые лица. Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации

Статья 105.1. Взаимозависимые лица

1. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).
Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.
2. С учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются:

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);
6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

3. В целях настоящей статьи долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи, в указанной организации.
(п. 3 в ред. Федерального закона от 24.11.2014 N 376-ФЗ)
4. Если влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказывается одним или несколькими другими лицами в силу их преимущественного положения на рынке или в силу иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок, такое влияние не является основанием для признания лиц взаимозависимыми для целей налогообложения.
5. Прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми.
Указанные в настоящем пункте организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным настоящей статьей.
6. При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи.
7. Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи.

Статья 105.2. Порядок определения доли участия лица в организации

(в ред. Федерального закона от 15.02.2016 N 32-ФЗ)

1. В целях настоящего Кодекса доля участия лица в организации определяется в виде суммы выраженных в процентах долей прямого и косвенного участия этого лица в организации.
2. Долей прямого участия лица в организации признается непосредственно принадлежащая такому лицу доля голосующих акций этой организации или непосредственно принадлежащая такому лицу доля в уставном (складочном) капитале (фонде) этой организации, а в случае невозможности определения таких долей — непосредственно принадлежащая такому лицу, являющемуся участником этой организации, доля, определяемая пропорционально общему количеству участников этой организации.
В случае, если акции (доли в уставном (складочном) капитале (фонде) организации входят в состав активов инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, доля прямого участия в такой организации определяется пропорционально доле участия (доле вносимого имущества во вклад) лиц в таком инвестиционном фонде (негосударственном пенсионном фонде), а в случае невозможности определения такой доли — пропорционально количеству лиц.
3. Долей косвенного участия лица в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

1) определяются все последовательности участия лица в организации через прямое участие каждой предыдущей организации (иного лица) в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации (иного лица) в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
3) определяются доли косвенного участия одной организации (иного лица) в другой организации каждой последовательности, при этом доля косвенного участия определяется как произведение долей прямого участия первых двух организаций (иных лиц) в последовательности, а при наличии последующего участия путем умножения получившегося произведения на долю следующего прямого участия в последовательности и каждого следующего получившегося произведения на каждую долю следующего прямого участия до последней организации в последовательности;
4) при наличии нескольких последовательностей участия суммируются все доли косвенного участия лица в организации, определенные в соответствии с подпунктом 3 настоящего пункта.

4. При определении доли участия лица в организации не учитывается участие, реализованное посредством владения ценными бумагами, приобретенными в рамках договора репо, заключенного в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», или операции, признаваемой операцией РЕПО в соответствии с законодательством иностранного государства. При этом в целях определения доли прямого и (или) косвенного участия такие ценные бумаги учитываются у лица, которое является продавцом ценных бумаг по первой части РЕПО, за исключением случаев, когда ценные бумаги, проданные продавцом по первой части РЕПО, были им получены по другой операции РЕПО или операции займа ценными бумагами.
В случае неисполнения или исполнения не в полном объеме второй части РЕПО определение доли участия лица в организации осуществляется без учета особенностей, установленных настоящим пунктом.
5. При определении доли участия лица в организации не учитывается участие, реализованное посредством владения ценными бумагами, полученными в рамках договора займа ценными бумагами, заключенного в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранного государства. При этом в целях определения доли прямого и (или) косвенного участия такие ценные бумаги учитываются у лица, которое является кредитором (представляет ценные бумаги в заем), за исключением случаев, когда ценные бумаги, переданные в рамках договора займа ценными бумагами, были получены кредитором по другой операции займа ценными бумагами или операции РЕПО.
В случае неисполнения или исполнения не в полном объеме обязательств по возврату ценных бумаг по операциям займа ценными бумагами определение доли участия лица в организации осуществляется без учета особенностей, установленных настоящим пунктом.
6. При определении доли участия лица в организации учитывается также участие, осуществляемое с использованием иностранной структуры без образования юридического лица, в случае, если такое лицо признается контролирующим лицом этой структуры. При этом доля такого участия с использованием иностранной структуры без образования юридического лица определяется в порядке, аналогичном порядку определения доли косвенного участия лица в организации, осуществляемого с использованием другой организации, установленному пунктом 3 настоящей статьи, с учетом особенностей, установленных абзацем вторым настоящего пункта.
Для определения доли косвенного участия лица в организации при наличии более одного контролирующего лица иностранной структуры без образования юридического лица доля каждого из контролирующих лиц в такой организации определяется пропорционально вкладу каждого контролирующего лица в имущество, переданное этой структуре. В случае невозможности определения размера вклада в имущество, переданное такой структуре, доли всех контролирующих лиц в целях определения доли их участия в организации признаются равными, а их размер определяется исходя из количества контролирующих лиц такой структуры.
Правила, предусмотренные настоящим пунктом, применяются также при определении доли участия в организации, осуществляемого с использованием иностранного юридического лица, для которого в соответствии с его личным законом не предусмотрено участие (отсутствует уставный капитал или фонд).
7. Дополнительные обстоятельства при определении доли участия лица в организации учитываются в судебном порядке.

Группа лиц. Основания и порядок образования группы лиц в конкурентном праве

Как отмечалось выше, в качестве самостоятельного субъекта конкурентного права может выступать особое объединение хозяйствующих субъектов и иных участников гражданского оборота — группа лиц.

Группа лиц может рассматриваться как совокупность юридических и (или) физических лиц, между которыми имеются определенные связи, позволяющие этим лицам действовать при желании синхронно, в едином интересе и передавать друг другу обязательные для исполнения указания. Фактически группа лиц может выступать на рынке как единый хозяйствующий субъект.

Практическое значение рассматриваемой категории субъектов конкурентного права заключается в основном в следующем.

Во-первых, согласно ч. 2 ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции» установленные антимонопольным законодательством запреты на действия (бездействие) на товарном рынке хозяйствующего субъекта распространяются на действия (бездействие) группы лиц, если федеральным законом не установлено иное.

При этом ч. 7 ст. 11 и ч. 6 ст. 111 этого Закона позволяют не рассматривать как монополистическую деятельность соглашения и согласованные действия между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц, если одним из таких хозяйствующих субъектов в отношении другого хозяйствующего субъекта установлен контроль либо если такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица. Это исключение наглядно демонстрирует: в хозяйственной деятельности группа лиц выступает как единый субъект.

Во-вторых, при исследовании положения на товарном рынке отдельного хозяйствующего субъекта, определении его рыночной доли принимается во внимание деятельность не только исследуемого хозяйствующего субъекта, но и иных хозяйствующих субъектов, входящих с ним в одну группу лиц.

В-третьих, при оценке воздействия на рынок той или иной сделки в рамках контроля экономической концентрации вывод о возможном влиянии на конкуренцию делается с учетом положения на рынке всех хозяйствующих субъектов, входящих в одну группу лиц со стороной по сделке.

Какие именно граждане и организации могут считаться членами одной группы лиц, определяется исходя из нескольких оснований, указанных в ст. 9 названного Закона.

Каждое основание предполагает установление двух признаков.

  • 1. Круг лиц, объединяемых в одну группу по данному основанию, что предполагает два возможных варианта:
  • 1.1) когда члены группы лиц неравнозначны и находятся в вертикальной взаимосвязи: хозяйственное общество, товарищество или хозяйственное партнерство, с одной стороны, и физическое или юридическое лицо, с другой стороны;
  • 1.2) когда члены группы лиц равнозначны:
    • — два и более хозяйственных общества, товарищества или хозяйственных партнерства;
    • — два и более физических лица.
  • 2. Характер связи между этими лицами, позволяющий объединять их в одну группу лиц, который в силу Федерального закона «О защите конкуренции» может подразделяться:
  • 2.1) на контроль (основания, предусмотренные п. 1, 2 и 9 ч. 1 ст. 9);
  • 2.2) влияние (основания, предусмотренные п. 3—6 ч. 1 ст. 9);
  • 2.3) родство или свойство (основание, предусмотренное п. 7 ч. 1 ст. 9).

Рассмотрим детально каждое основание с учетом изложенного.

Между двумя неравнозначными субъектами, один из которых обладает возможностью осуществлять контроль или оказывать влияние на второй, возможны следующие взаимосвязи:

  • 1) контроль, основанный:
    • — на распоряжении более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале:

— выполнении функций единоличного исполнительного органа:

— совместном распоряжении членами одной группы лиц более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале другого лица:

  • 2) влияние, основанное:
    • — на возможности давать обязательные для исполнения указания:

— избрании единоличного исполнительного органа по предложению физического или юридического лица:

— избрании более 50% коллегиального исполнительного органа по предложению физического или юридического лица:

Между двумя равнозначными субъектами возможна взаимосвязь в форме влияния, основанного:

1) на совпадении более 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда):

Совпадает более 50% коллегиального исполнительного органа

Ж

Д

А — Ж — физические лица, члены коллегиального исполнительного органа. 2) родственных и свойственных связях:

Указанные связи могут использоваться на основании п. 8 ч. 1 ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции» в различных комбинациях.

В завершение еще раз обратим внимание на то, что с точки зрения антимонопольного законодательства лица, объединяемые по вышеизложенным основаниям в одну группу, рассматриваются как единый субъект конкурентного права, правовой статус которого в целом сходен с правовым статусом хозяйствующего субъекта:

ж_, Влияние

Совпадает более 50% коллегиального исполнительного органа

Влияние

в

Хозяйственное общество 1

Влияние

Влияние

Хозяйственное общество 2

Влияние

Влияние

Понятие группы лиц в конкурентном праве

В антимонопольном законодательстве Российской Федерации суть понятия «группа лиц» не раскрывается. Оно включает исчерпывающий перечень условий, необходимых для отнесения тех или иных юридических и (или) физических лиц к группе лиц.

Ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции» перечисляет совокупность признаков, определяющих группу лиц в конкурентном праве.

Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо,

если такое физическое лицо или такое юридическое лицо:

    • имеет в силу своего участия либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале;
    • осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
    • на основании учредительных документов или заключенного договора вправе давать обязательные для исполнения указания;
    • если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган;
    • если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

3) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

4) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных выше признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных выше признаку;

5) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных выше признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

См. также: Шмелева Юлия Валерьевна. Понятие группы лиц в антимонопольном закондательстве Российской Федерации

Группа лиц выступает особым субъектом, действующим на товарном рынке. Деятельность группы лиц рассматривается наравне с деятельностью любого другого хозяйствующего субъекта. Это объясняется тем, что законодательно оно приравнено к понятию «хозяйствующий субъект».

При соблюдении определенных форм контроля и связи между участниками группы лиц ее можно рассматривать как самостоятельный субъект рынка — совокупность юридических и физических лиц.

В рамках антимонопольного законодательства группа лиц рассматривается как устойчивое формирование, способное вести скоординированную политику на определенном рынке. Квалификация группы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет большое значение, поскольку меры государственного антимонопольного регулирования могут применяться не только к одному из ее участников как к отдельному хозяйствующему субъекту, но и ко всем участникам группы лиц.

Аффилированные лица

Ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» дает легальное определение аффилированных лиц.

Аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

аффилированными лицами юридического лица являются:
    • член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
    • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
    • лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
    • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
    • если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
    • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
    • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Состав акционерного капитала компании «Бета»

(ед.)

Вид акций Всего Втом числе в собственности «Альфа»
Обыкновенные 3 000 2 100
Привилегированные
Всего 3 400 2 400

Необходимо определить порядок расчета доли участия материнской компании.

Если привилегированные акции признаются в отчетности компании-эмитента «Бета» как обязательство, то их не следует учитывать при расчете доли участия материнской компании. В этом случае она составит

2100: 3000 х 100% =70%.

Если привилегированные акции признаются в отчетности как элемент капита­ла эмитента, то их следует учесть при расчете доли влияния материнской компа­нии, которая в этом случае составит

2400:3400 X 100% =71%.

К отчетности, сформированной за годовые периоды, начинаю­щиеся 1 января 2013 г., и за более поздние периоды, должны при­меняться требования МСФО (IFRS) 12 «Раскрытие информации о долях участия в других компаниях».

Стандарт всецело посвящен порядку раскрытия головной ком­панией информации о долях ее участия в других предприятиях. В соответствии с МСФО (IFRS) 12 консолидированная отчетность должна быть составлена таким образом, чтобы заинтересованный пользователь смог понять:

• каковы характер участия компании в других предприятиях
и связанные с этим участием риски;

• каково влияние такого участия на финансовое положение, фи-­
нансовые результаты и потоки денежных средств компании.

МСФО (IFRS) 12 под участием в других предприятиях подразу­мевает любую причастность отчитывающейся компании к другим предприятиям (как на основе договора, так и при его отсутствии), в результате которой отчитывающаяся компания оказывается под­верженной риску нестабильности доходов от деятельности других предприятий. Подобное участие может достигаться разными спосо­бами: путем финансирования, предоставления гарантий, благодаря владению финансовыми инструментами предприятий и т.д.

Для раскрытия информации об участии в других предприятиях компаниям предписано представить сведения:

1)о своем участии в дочерних и ассоциированных предприятиях;

2)об осуществляемой совместной деятельности;

3)о характере взаимодействия со структурированными предпри­
ятиями.

Согласно МСФО (IFRS) 12 структурированное предприятие (неконсолидируемое структурированное предприятие) — это пред­приятие, организованное таким образом, что права голоса или ана­логичные права не являются доминирующим фактором при опре­делении того, кто контролирует предприятие (например, если пра­ва голоса связаны исключительно с административными задачами, а руководство значимой деятельностью осуществляется на осно­вании договорных соглашений). Примерами структурированных предприятий служат организации по секьюритизации, некоторые инвестиционные фонды.

Стандартом выделен ряд признаков структурированного пред­приятия: ограничение его деятельности; установление предприятию специальной и четко определенной цели (например, осуществлять аренду или иной вид деятельности, эффективный с точки зрения налогообложения); недостаточность у предприятия капитала, пре­пятствующая финансированию собственной деятельности без су­бординированной финансовой поддержки др.

В своей отчетности компания должна заявить о существенных суждениях и допущениях, которые она приняла при установлении характера своего участия в других предприятиях или соглашениях и при установлении вида совместной деятельности, в которой она имеет свою долю участия.

ПРИМЕР 12.2

Компания имеет более 50% участия в другом предприятии, но принимает ре­шение об отсутствии контроля над ним. Согласно МСФО (IFRS) 12 в отчетности ей следует раскрыть обстоятельства, которые обусловили принятие подобного решения.

Положения МСФО (1FRS) 12 направлены на то, чтобы поль­зователь консолидированной финансовой отчетности смог понять структуру группы и участие, которое неконтролируемые доли при­нимают в деятельности и потоках денежных средств группы. В этих целях по каждому из своих дочерних предприятий, в которых име­ются неконтролирующие доли, существенные для отчитывающейся компании, должна раскрываться следующая информация:

1) наименование дочернего предприятия и место его функцио­
нирования;

2) финансовый результат, относимый на неконтролируемые
доли дочернего предприятия в течение отчетного периода;

3) накопленные неконтролируемые доли дочернего предпри­
ятия на конец отчетного периода;

4) существенные ограничения в отношении использования ак­
тивов и погашения обязательств дочернего общества;

5) сведения об изменениях в долях участия, которые приводят
(или не приводят) к утрате контроля над предприятием.

В отношении своего участия в совместных соглашениях и ассоци­ированных предприятиях компания должна представить следующую информацию:

1) вид совместной деятельности или название ассоциированно-­
го предприятия;

2) характер участия в совместной деятельности или характер
взаимодействия с ассоциированным предприятием;

3) место осуществления взаимодействия в рамках совместной
деятельности или действий ассоциированного предприятия;

4) соотношение непосредственной доли участия или акции
с участием предприятия и, если они не совпадают, соотношение
прав голоса (в случае необходимости).

В отношении своего участия в не консолидируемых структуриро­ванных предприятиях компании предписано представить качествен­ную и количественную информацию о своих долях участия в них, включая характер, цель, масштаб, виды деятельности и способы финансирования структурированного предприятия.

Взаимозависимые лица: как определить долю участия

Федеральная налоговая служба письмом от 02.07.2013 № ОА-4-13/11912 довела до сведения налоговых органов письмо Минфина о порядке определения доли участия юрлиц и физлиц в организации на предмет признания их взаимозависимыми для целей налогообложения. В письме рассмотрены частные ситуации, которые необходимо учитывать при определении взаимозависимости.

Общие положения

Признание лиц взаимозависимыми и порядок определения доли участия одной организации в другой организации с 1 января 2012 года осуществляется на основании положений статей 105.1 и 105.2 НК РФ.

Согласно статье 105.1 НК РФ для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться:

— в силу участия одного лица в капитале других лиц;

— в соответствии с заключенным между ними соглашением;

— при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

При этом порядок определения доли участия одной организации в другой организации установлен статьей 105.2 НК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 105.2 НК РФ долей косвенного участия одной организации в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

1) определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

3) суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

Указанные правила применяются также при определении доли участия физического лица в организации.

Наличие собственных акций (долей), принадлежащих организации

При наличии собственных акций (долей), принадлежащих организации, необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акции, приобретенные обществом, не предоставляют право голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной ответственностью: согласно п. 1 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации.

Например, если ОАО владеет 65% уставного капитала ЗАО, а оставшиеся 35% принадлежат непосредственно ЗАО, то для целей определения доли участия одной организации в другой на долю ОАО приходится 100-процентный пакет акций ЗАО (в порядке п. 4 ст. 105.2 НК РФ).

Схема № 1. Наличие акций (долей), принадлежащих организации (см. письмо ФНС во вложенном файле)

«Перекрестное» участие

«Перекрестное» участие организаций в капитале друг друга — ситуация, когда одна организация (первая) напрямую участвует в другой организации, а последняя организация участвует в первой организации.

Схема № 2. «Перекрестное» участие организаций в капитале (схему см.в письме ФНС во вложенном файле)

«Кольцевое» владение

«Кольцевое» владение — ситуация, когда при определении косвенного участия одна организация через последовательности участия в других организациях, определяемые в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 105.2 НК РФ, косвенно участвует в собственном капитале (в себе).

Схема № 3. «Кольцевое» владение (схйму см.в письме ФНС во вложенном файле)

Порядок определения доли участия при «перекрестном» или «кольцевом» владении

Порядок определения прямого (косвенного) участия в организации, находящейся в «перекрестном» или «кольцевом» владении, аналогичен порядку определения доли косвенного участия, установленному п. 3 ст. 105.2 НК РФ. При этом, с учетом того, что в случаях «перекрестного» и «кольцевого» владения создается ситуация бесконечного числа последовательностей участия одной организации в другой, возможно математическое преобразование доли прямого участия одной организации в другой организации, находящейся в «перекрестном» или «кольцевом» владении в следующем порядке:

— определение доли косвенного участия организации в собственном капитале;

— распределение данной доли на внешних собственников пропорционально их долям участия в капитале.

Пример расчета «перекрестного» участия

Числовая последовательность (геометрическая прогрессия).

Бесконечное число последовательностей участия одной организации в другой в ситуациях «перекрестного» или «кольцевого» владения для целей определения косвенного участия с математической точки зрения представляет собой геометрическую прогрессию то есть последовательность чисел (членов прогрессии), в которой каждое последующее число, начиная со второго, получается из предыдущего умножением его на определенное число (знаменатель прогрессии).

Например, в схеме № 2 при определении доли косвенного участия ООО «D» в капитале ООО «B» выделяются следующие последовательности участия с соответствующей долей участия:

— последовательность 1 (прямое участие D-B) = 45%

— последовательность 2 (D-B-A-B) = 9,9% = 45% * 40% * 55%

— последовательность 3 (D-B-A-B-A-B) = 2,18% = 45% * 40% * 55% * 40% * 55%

— последовательность 4 (D-B-A-B-A-B-A-B) = 0,48% = 45% * 40% * 55% * 40% * 55% * 40% * 55%

— последовательность 5 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B) = 0,105%

— последовательность 6 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B-A-B) = 0,023%

— и.т.д.

Бесконечное количество последовательностей возможно упростить путем его математического преобразования.

Предположим,

— прямая доля участия организации i в организации j

— фактическая доля участия организации i в организации j

Фактическое участие компании «D» в капитале компании «B» является геометрической прогрессией и выглядит следующим образом:

Таким образом, фактическое участие ООО «D» в капитале ООО «B» составляет 57,69% (45% / (1 — 55% * 40%)).

Пример расчета «кольцевого» владения

Матрица.

В случае большого количества организаций, по которым требуется определение взаимозависимости, а также при наличии в структуре взаимозависимых лиц «перекрестного» или «кольцевого» владения, целесообразно использовать совокупность уравнений, преобразованных в матрицу.

При этом на практике с целью упрощения порядка нахождения фактической доли участия может быть использована обратная матрица, которую можно найти по следующей формуле:

где N — матрица-результат, в которой отражена фактическая доля участия организации в других организациях (обратная матрица);

A — матрица, в которой отражена прямая доля участия организации в других организациях;

E — единичная матрица (диагональная матрица, у которой все диагональные элементы равны 1).

Исходя схемы № 3:

где 0,55 — доля прямого участия ООО «A» в ООО «B»,

0,4 — доля прямого участия ООО «B» в ООО «C»,

0,3 — доля прямого участия ООО «C» в ООО «A»

Специалисты TaxCoach напоминают, что самый высокий «класс опасности» среди всех признаков искусственного дробления у взаимозависимости. В 94% дел о дроблении упоминается этот признак и в 74% из них решение вынесено против бизнеса. Но и без гидов и консультантов большинство предпринимателей прекрасно понимают, что взаимозависимость таит в себе угрозу. И всячески пытаются ее скрыть… к сожалению, не понимая, что сама по себе взаимозависимость — это не плохо и не хорошо. Этот признак приобретает негативный окрас в глазах контролирующих органов и суда, когда есть иные доказательства несамостоятельности и несамодостаточности субъектов в группе, а отношения между ними не соответствуют обычным хозяйственным связям независимых лиц.

Платформа ОФД 📌 РекламаОФД со скидкой 30%. Новогодняя акция на подключение касс ОФД поможет бухгалтеру сдать отчеты + аналитика продаж + работа с Честным ЗНАКом Узнать больше

Безусловно, отсутствие взаимосвязи лиц снижает вероятность претензий. Однако, в большинстве случаев все контр-мероприятия собственников/руководителей бизнеса сводятся к попыткам скрыть их личное участие или руководство и «переписыванию» компаний на родственников или работников.

Для ФНС раскрыть такую группу компаний не составляет труда

В одном деле группа компаний состояла из организаций, учрежденных супругами и их родственниками: участниками и руководителями налогоплательщика на ОСН и его трех подрядчиков на УСН и ЕНВД были одни и те же лица. (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18 апреля 2019 г. по делу №А55-11094/2018). Все закончилось доначислением и взысканием 13 млн. рублей.

ООО «Хлебокомбинат» (налогоплательщик) оформлял производство и реализацию части продукции от имени четырех индивидуальных предпринимателей (ИП) на УСН. При этом все четверо являлись действующими работниками общества (технолог, экспедитор, кассир и зам. директора по экономике). Это позволяло всем субъектам (ООО и ИП) применять УСН. Естественно, ИФНС не смогла пройти мимо, доказав взаимозависимость всех субъектов. Суд поддержал налоговый орган и взыскал почти 15 млн. рублей. (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 апреля 2019 г. по делу №А13-13943/2015).

А ведь родственные и должностные отношения как признак взаимозависимости указан в Налоговом кодексе.

Напомним, взаимозависимость имеет легальное определение:

Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).
п. 1 ст. 105.1 НК РФ Далее в статье законодатель раскрывает отдельные признаки взаимозависимости, которые для краткости можно свести к следующему:

  • участие в составе (уставном, складочном капитале и пр.) организации или общие участники более чем на 25%;
  • общее руководство;
  • лица связаны должностными отношениями;
  • родственники.

Многие предприниматели знают об этом перечне и идут дальше — привлекают никак не связанных с ними доверенных («номинальных») лиц. От их имени учреждают ООО или регистрируют их в статусе ИП и работают с ними, как будто никто никого не знает.

Но они забывают один момент — Налоговый кодекс оставляет список признаков взаимозависимости открытым. То есть в суде могут быть признаны взаимозависимыми любые иные лица, если особенности их отношений оказывают влияние на экономическую деятельность.

Использование доверенных лиц не так легко скрыть, как кажется. Присутствие «посторонних» в бизнесе практически всегда имеет свои следы.

Дело в том, что привлечение таких лиц — это всегда угроза владельческому и управленческому контролю. За ними надо следить и управлять. Поэтому в большинстве случаев это сводится к всеобъемлющим доверенностям, общим представителям, единым IP-адресам, компьютерам и пр. Все это активно анализируется ФНС при вменении искусственного дробления.

Подобные обстоятельства легли в основу доказательств взаимозависимости во многих делах.

Как правило «стандартный набор» фактов выглядит так:

  • … Организации обслуживались одним и тем же бухгалтером (одной бухгалтерской компанией);
  • расчетные счета организаций открыты в одном банке;
  • у организаций одинаковые IP-адреса;
  • доверенности для получения ЭЦП выданы на одних и тех же лиц;
  • Должностные лица организаций получали доход от общества и других фирм, входящих в группу компаний …

Это тоже можно спрятать, но и это не всегда поможет. Суды и ФНС учатся смотреть глубже.

Компания-Собственник (ОСН) земельного участка в цепочку его продажи включила «незнакомого» ИП (УСН), который далее реализовал участок чуть ли не в 35 раз дороже, выведя тем самым прибыль от сделки под свое льготное налогообложение. Но ФНС смогла доказать взаимозависимость участников отношений. И сделала это посредством анализа деятельности сторон: выяснилось, что ИП «существует» только за счет ООО-продавца и какой-либо реальной предпринимательской деятельности не осуществляет. Сделка совершена ИП в лице представителя, имеющего доверенность также и от продавца, да еще и исторически взаимозависимого с ним. Дополнительно удалось получить доказательства предварительных переговоров налогоплательщика с конечным реальным покупателем земли. В итоге налоговый орган взыскал более 7 млн. рублей.

Кто-то подумает — «А вот у меня все получится!» Возможно, все намеки на взаимозависимость будут сокрыты от проверяющих.

Но тут три нюанса

  1. Вы не видите себя со стороны и «независимость» субъектов группы компаний может лишь вам казаться. Не забывайте, что историческая взаимосвязь также учитывается.
  2. Бизнес — это механизм, который построен на взаимодействии людей. Это означает, что о наличии группы компании в курсе, как минимум, ключевые сотрудники, опросы которых -обязательная составляющая любых контрольных мероприятий. Так, в одном деле основным доказательством наличия схемы стали показания главного бухгалтера. (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 марта 2019 г. по делу №А53-8788/2018)
  3. Бизнес — это деньги. А деньги любят счет. Всегда ведется управленческий учет, который отражает реальное положение дел и экономические показатели группы. Как показывает практика, не всегда его удается уберечь от сторонних глаз. В деле №А40-249918/2017 взаимозависимость учредителей нескольких ООО вскрылась благодаря изъятым жестким дискам, на которых учредители «независимых» ООО значились в «зарплатных» ведомостях как обычные работники.

Испугались? Но не стоит так сильно бояться наличия взаимозависимости. Конечно, если вся ваша защита строится только лишь на сокрытии факта взаимозависимости, то тогда — да — вам есть от чего напрячься.

Но сама по себе взаимозависимость не может привести к доначислениям.

Одна группа компаний состояла из двух индивидуальных предпринимателей (отец с сыном) и подконтрольных им трем ООО. Группа занималась торговлей машинными маслами и прочими товарами. Все применяли УСН. Казалось бы, единый состав участников, руководства, одинаковый товар — шансов нет. Искусственное дробление, прикрывающее ведение деятельности одного налогоплательщика — налицо. Но суды установили, что у каждого субъекта была своя специализация: ООО-налогоплательщик вел оптовую торговлю маслами и смазками индустриального и промышленного назначения со своей особенной методикой продаж, своим штатом менеджеров, на обособленной территории.

При этом в целях соблюдения условий сотрудничества с иностранным производителем товаров, а также для получения банковских гарантий и кредитов компания не могла вести иные, прежде всего высокорисковые направления торговли. По этой причине появились иные субъекты в группе, закрывающие как отдельные сферы покупателей (строители, сельское хозяйство), так и осуществляющие свои виды торговли (розница, продажа «с колес» и т.п.). Это позволило суду сделать вывод о самостоятельности всех налогоплательщиков.

И это не единичное дело. В 84% из дел, в которых суды встали на сторону налогоплательщика, взаимозависимость была доказана и не оспаривалась.

Например, в другом случае — два ООО имели одних и тех же участников. И деятельность у них по сути одинаковая — монтаж и обслуживание оборудования. Но им удалось продемонстрировать, что существование каждого ООО имело экономическое обоснование и каждый субъект вел самостоятельное специфическое направление. Это позволило избежать взыскания более 32 млн. рублей (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16 мая 2018 г. по делу №А67-476/2017) налогов и штрафов.

Если и при очевидной взаимозависимости удается оспорить налоговые доначисления, может быть, секрет победы кроется в чем-то другом, а не в навыках успешной регистрации компаний на несвязанных между собой учредителей?

Более того, ни в одном из дел по дроблению факт взаимозависимости не был и не может быть единственным и решающим для привлечения налогоплательщика к ответственности.

Да, без него шансов на привлечение к ответственности по обвинению в дроблении практически нет. Но и с ним налогоплательщик может доказать свою налоговую добросовестность, представив суду доказательства самостоятельности и самодостаточности своих контрагентов, а также рыночный уровень отношений с ними.

Главное — всегда иметь ответы на все вопросы, которые могут возникнуть у проверяющих. Модель организации бизнеса должна иметь сбалансированный характер и все действия должны иметь экономическое обоснование (а не единственную цель в виде экономии налогов). Это может быть выражено в рыночных условиях взаимодействия, подчеркнутой самостоятельности субъектов, наличии деловой цели взаимоотношений и пр. И, что тоже принципиально важно, это должно быть видно проверяющим и подкреплено реальными аргументами, которые можно продемонстрировать в ходе проверки или в суде.

«Правила этикета» для взаимозависимых лиц:

  • минимизировать трудоустройство работников по совместительству без явной производственной необходимости;
  • исключить совместное использование материально-технической базы, включая компьютеры и телефоны (сделать отдельный вход в офис, в конце концов!) — или иметь экономическое/юридическое обоснование для этого;
  • своевременно и корректно оформлять документы, опосредующие отношения между субъектами группы (договоры, акты, накладные и пр.);
  • постоянно контролировать цены по сделкам, не допуская их отклонения от рыночного и обоснованного уровня;
  • соблюдать платежную дисциплину в расчетах с контрагентами;
  • исключить объективно ненужное «задваивание» отношений с поставщиками и покупателями.

И, конечно, иметь экономически обоснованную деловую цель, оправдывающую сам факт и условия взаимоотношений между взаимозависимыми лицами.

Безусловно, аспект взаимозависимости в группе компаний имеет больше нюансов и последствий. Например, мы умолчали об ответственности «за того парня» в соответствии со ст. 45 НК РФ, где взаимозависимость также является ключевым фактором. Опустили риски субсидиарной ответственности взаимосвязанных лиц и контролируемые сделки. Все это, как правило, уже следствия. А основная причина — допущенные ошибки при моделировании вашей группы компаний. И если уж искусственное дробление — это видимость фактической деятельности одного налогоплательщика, то риски его вменения грозят всем.

Взаимозависимые лица в налоговых правоотношениях — 2018-2019

Взаимозависимые лица для целей налоговых правоотношений в 2018-2019 гг. по НК РФ – это…

Взаимосвязанные лица и налоговое право РФ

Соотношение взаимной зависимости и контролируемости в налоговом праве: нюансы

Каким образом лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения

Когда взаимозависимыми лицами признаются физлица

Итоги

Взаимозависимые лица для целей в налоговых правоотношений в 2018-2019 гг. по НК РФ – это …

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения российский законодатель называет 2 и более субъекта правоотношений, каждый из которых может оказывать влияние на заключение сделок другим или другими субъектами, а также на экономические результаты осуществляемой другим или другими субъектами деятельности (п. 1 ст. 105 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 105 НК РФ взаимозависимые лица для целей налогообложения — это:

  • 2 юрлица, если одно владеет не менее чем 25% капитала другого;
  • физлицо и юрлицо, если физлицо владеет более чем 25% капитала юрлица;
  • 2 и более юрлица, если одно и то же физлицо владеет более чем 25% капитала в каждом из соответствующих юрлиц;
  • физлицо и юрлицо, если у физлица есть полномочия по назначению директора либо не менее чем 50% руководящего состава юрлица;
  • 2 и более юрлица, имеющие директоров (не менее чем 50% от состава руководства), назначенных одним и тем же физлицом;
  • 2 и более юрлица, имеющие совет директоров, сформированный на 50% и более из одних и тех же физлиц;
  • юрлицо и физлицо, если физлицо — директор юрлица;
  • 2 и более юрлица, в которых директор — одно и то же физлицо;
  • 3 и более юрлица, если первое владеет не менее чем 50% капитала второго при том, что второе владеет не менее чем 50% капитала третьего (которое, в свою очередь, может владеть не менее чем 50% капитала 4-го, и далее по аналогичной схеме);
  • физлицо, а также два и более юрлица, если физлицо владеет не менее чем 50% капитала первого юрлица, которое владеет не менее чем 50% капитала второго юрлица (которое, в свою очередь, может владеть не менее чем 50% капитала 3-го, и далее по аналогичной схеме);
  • 2 физлица, если одно в силу служебного положения подчиняется другому;
  • близкие родственники — супруги, дети и родители, братья и сестры, опекуны и подопечные.

Доля близких родственников во владении капиталами одного и того же юрлица суммируется, и если она достигает указанных в перечне выше значений, то все они рассматриваются как субъекты взаимозависимых сделок (п. 3 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимная зависимость лиц может устанавливаться в отдельных соглашениях между ними либо иной возможностью, предопределяющей влияние одного лица на другое (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимосвязанные лица и налоговое право РФ

Среди финансовых и юридических терминов часто используется понятие «взаимосвязанные лица». Данный термин в чем-то схож с понятием «взаимозависимые лица», но в налоговом праве он не используется.

Взаимосвязанные лица – субъекты, соответствующие хотя бы одной из перечисленных ниже характеристик:

  • 1 лицо прямо (косвенно) контролирует другое;
  • один или несколько сотрудников работают в нескольких организациях, например директором в 1-й и 2-й компании является один и тот же человек;
  • несколько юрлиц связаны договорными правоотношениями и совместно работают с целью получения прибыли, включая расходы и убытки;
  • работник и работодатель;
  • 2 компании контролируются третьим лицом;
  • 2 лица прямо или косвенно контролируют третье лицо;
  • лица являются родственниками или членами одной семьи.

Понятие взаимосвязанности лиц приведено в ст. 37 приложения 1 к Таможенному кодексу Евразийского экономического союза. Один из критериев, предопределяющих возникновение соответствующих последствий, — контролируемость сделок с участием взаимозависимых лиц. Изучим данный аспект подробнее.

Соотношение взаимной зависимости и контролируемости в налоговом праве: нюансы

Итак, сделка с участием взаимозависимых субъектов может иметь правовые последствия, если будет признана контролируемой. Это будет означать, что ФНС обратит на нее пристальное внимание и изучит на предмет необоснованного занижения или завышения сумм, передаваемых от одного субъекта к другому. Отклонения в ценах сделки между взаимозависимыми лицами могут использоваться:

  • для занижения налоговой базы в целях уменьшения сумм налога;
  • завышения налоговой базы в целях исчисления более крупного вычета.

Контролируя сделку, ФНС вправе осуществлять корректность исчисления налогов:

  • на прибыль;
  • НДФЛ (для ИП);
  • НДПИ;
  • НДС.

Мы изучили вопрос о том, как проходят сделки между взаимозависимыми лицами. Подробности см. .

Критерии признания сделок контролируемыми указаны в ст. 105.14 НК РФ.

Ознакомиться с данными критериями можно .

В свою очередь, в п. 4 ст. 105.14 НК РФ содержатся критерии непризнания сделок контролируемыми. Полезно обратить внимание на письмо ФНС от 2.11.2012 № ЕД-4-3/18615. В нем ведомство предупреждает налогоплательщиков о том, что будет:

  • контролировать любые сделки взаимозависимых лиц, дающие повод говорить об установлении в контрактах нерыночных цен в целях уклонения от налогов;
  • проводить камеральные проверки с использованием методов выявления необоснованной налоговой выгоды плательщика в соответствии с нормами гл. 14.3 НК РФ.

На практике это может означать доначисление налогов в порядке, установленном гл. 14.2 НК РФ (в частности, на основании п. 5 ст. 105.3 НК РФ). Однако если налогоплательщик решит оспорить подобные активности ФНС в суде, у него есть хорошие шансы отстоять свою позицию. Дело в том, что ВС РФ в решении от 1.02.2016 № АКПИ15-1383 фактически установил, что ФНС не имеет необходимых полномочий для проверки цен, устанавливаемых взаимозависимыми лицами по неконтролируемым сделкам.

Подобные оценки действий ФНС можно встретить и в других судебных прецедентах.

Каким образом лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения

Взаимозависимость лиц может устанавливаться:

  • в силу положений закона (на основании критериев, рассмотренных нами выше);
  • в порядке самостоятельного признания лицами своей взаимной зависимости;
  • по решению суда.

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются не только субъекты бизнеса, но также и физлица. Изучим данный аспект подробнее.

Когда взаимозависимыми лицами признаются физлица

Юрисдикция НК РФ в части регулирования сделок между взаимозависимыми лицами также распространяется на граждан, не зарегистрированных как ИП и не имеющих отношения к деятельности хозяйственных обществ. Так, в соответствии с подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются близкие родственники — об этом мы сказали выше.

Присутствие в НК РФ указанной нормы означает, в частности, что взаимозависимые физлица не могут пользоваться налоговыми вычетами на основе сделок, заключаемых между собой (п. 5 ст. 220 НК РФ). Так, например, человек не вправе оформлять имущественный вычет, купив жилье у родственника (даже если сделка сопровождается реальными денежными расчетами и уплатой НДФЛ продавцом).

Итоги

Взаимозависимыми лицами в налоговых правоотношениях могут быть как физлица, так и организации. Если речь идет о сделках только с участием физлиц (не имеющих статуса ИП), то их взаимная зависимость является препятствием для пользования установленными НК РФ налоговыми вычетами. Взаимозависимые юрлица (а также физлица, имеющие отношение к их деятельности и те, что находятся в служебной субординации) могут иметь ограничения в части определения финансовых условий заключения сделок, если соответствующие правоотношения будут признаны контролируемыми.

Кроме того, если ФНС посчитает, что сделки, не являющиеся контролируемыми, заключаются между взаимозависимыми бизнес-структурами в целях получения ими необоснованной налоговой выгоды, то может устроить проверку и доначислить налоги. Но у налогоплательщиков есть хорошие шансы оспорить подобные действия ФНС в судебном порядке.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *